論直接代理和間接代理

目錄/提綱：……
××一、兩大法系的代理制度
（一）大陸法系
（二）英美法系
（三）小結(jié)
××二、國際代理法律文件關(guān)于間接代理的規(guī)定
（一）《歐洲合同法原則》
（二）《國際貨物銷售代理公約》有關(guān)間接代理的規(guī)定
（三）《海牙代理公約》承認間接代理的存在
×三、我國的代理制度
（一）直接代理
（二）間接代理
××四、結(jié)語
……

　　*論直接代理和間接代理
　　*
　　*內(nèi)容提要：本文對直接代理和間接代理進行了研究和探索。主要從兩大法系的代理制度、國際規(guī)范中的間接代理及我國的法律制度發(fā)面對這一問題進行探討。
　　*關(guān)鍵詞：代理直接代理間接代理
　　在古代法律制度中，法律行為實行嚴格的形式主義，并且必須由當事人親自為之。后來由于商品經(jīng)濟的發(fā)展，商品市場日漸擴大，人的活動范圍擴大，而社會關(guān)系日趨復(fù)雜，原料的采購、商品的銷售已不能由經(jīng)營者事事親躬，于是代理制度應(yīng)運而生，這使當事人能夠超越時間、空間的限制，突破知識、能力和身體條件等諸方面的限制，更廣泛深入的參加各種民事活動。隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，代理的類型也有了極大的發(fā)展。本文擬對代理分類中的直接代理和間接代理這一劃分進行研究。
　　**一、兩大法系的代理制度
　　代理制度同整個私法領(lǐng)域一樣存在兩大法系——大陸法系與英美法系的分野。兩大法系代理制度的差異是顯而易見的。
　　**（一）大陸法系
　　*大陸法系代理法的理論基礎(chǔ)是區(qū)別論（）。所謂區(qū)別論，是指把委任（，即作為內(nèi)部關(guān)系的委托人與代理人之間的合同）與授權(quán)（，即作為外部關(guān)系的代理人代表委托人與第三人締約的權(quán)力）的概念嚴格區(qū)別開來。區(qū)別論的核心是，盡管本人在委任協(xié)議中對代理人的權(quán)限予以了限制，但是此限制原則上并不產(chǎn)生對第三人的拘束力。
　　*立足于區(qū)別論基礎(chǔ)之上的大陸法系詳細區(qū)分了各種代理概念，分析了實踐中產(chǎn)生的各種不
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對第三人來說，他直接與受托人打交道，而與委托人沒有任何關(guān)系。間接代理的這個特征，使得第三人在與受托人訂立合同時，視受托人為合同當事人，受托人也將自己置于合同當事人的地位，而不是代理人。在這里，委托關(guān)系是委托人與受托人之間的一種內(nèi)部關(guān)系。
　　*第二，嚴格區(qū)分兩層法律關(guān)系，即委托人與受托人之間的法律關(guān)系和受托人與第三人之間的法律關(guān)系，行為的后果不是直接歸于、而是間接歸于委托人。所謂間接，是指先由受托人自己對第三人承擔(dān)一切后果，再由受托人將這些后果轉(zhuǎn)移于委托人。這里有兩層含義：首先，行為的后果最終由被代理人承擔(dān)；其次，后果的歸屬不像代理那樣直接歸于委托人，而是經(jīng)由受托人移轉(zhuǎn)給委托人。
　　*第三，委托人與第三人之間不存在合同關(guān)系。委托人不能直接對第三人主張權(quán)利，同樣，第三人也不能直接對委托人主張權(quán)利。
　　*大陸法系中間接代理的表現(xiàn)形式：
　　*（）行紀和承攬運送
　　*梅迪庫斯指出，德國商法典對間接代理的一些重要適用事例作了規(guī)定，如行紀（即為他人進行購買或出賣，商法典第條及以下條款）和運輸（即為他人運送貨物，商法典第條及以下條款）。
　　*我國臺灣“民法”第條規(guī)定：稱行紀者，謂以自己之名義為他人之計算，為動產(chǎn)之買賣或其它商業(yè)上之交易，而受報酬之營業(yè)。第條規(guī)定：行紀，除本節(jié)有規(guī)定者外，適用關(guān)于委任之規(guī)定。日本商法典第條、瑞士債務(wù)法第條第項，均有類似規(guī)定�？梢�，行紀是為適應(yīng)商事交易之需要，規(guī)定的特殊的委任規(guī)則，當行紀中沒有相關(guān)規(guī)定時，就適用有關(guān)委任的一般規(guī)定。
　　*對于承攬運送，我國臺灣“民法”第條、瑞士債務(wù)法第條設(shè)有規(guī)定。依我國臺灣“民法”第條第項，關(guān)于行紀之規(guī)定，皆可準用于承攬運送。瑞士債務(wù)法將承攬運送規(guī)定在“行紀”章之末，可以認為其將承攬運送視為行紀之一種。雖然德國商法典把行紀限于賣出或買入物品或有價證券之營業(yè)，把承攬運送規(guī)定為獨立營業(yè)，然而通說認為承攬運送是廣義行紀的一種。
　　*（）委托
　　*在民法中，當受托人基于委托契約的約定，為完成受托事項，以自己的名義與第三人訂立契約，此時就產(chǎn)生間接代理。在這種情況下，受托人自己是第三人的當事人。民法關(guān)于委托的規(guī)定，是間接代理的一般制度，對于特殊的間接代理（如上文說述之行紀和承攬運送）沒有規(guī)定的事項，適用該一般規(guī)定。對此，有學(xué)者總結(jié)為：在一般的間接代理，間接代理人于本人之間，完全依委任關(guān)系處理；在行紀，在一些方面法律作出了若干特殊規(guī)定，排除委任關(guān)系的適用。
　　*當然，我們不能把委托直接等同于間接代理。委托可能也包含著代理權(quán)的授予。此時，對于是否成立間接代理，要具體加以分析。如果受托人是以委托人的名義對外出現(xiàn)的，那就產(chǎn)生代理（即大陸法系所稱代理，學(xué)理上所稱的直接代理）的法律效果。這時，法律有關(guān)委托的規(guī)定就沒有多少適用的余地，委托人與受托人間的關(guān)系更多地受法律有關(guān)代理的制度調(diào)整。只有當受托人是以自己的名義對外出現(xiàn)時，才會有間接代理。
　　*⒊大陸法系直接代理與間接代理的關(guān)系
　　*直接代理和間接代理只是大陸法系的一種學(xué)理上的劃分，大陸法系國家法律中的代理制度指的只是直接代理，并不包括間接代理。間接代理作為一個學(xué)說概念，其所指稱的法律關(guān)系主要由民法中的委托、居間、承攬運送等部分調(diào)整。
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　　**（二）英美法系
　　*英美法系不區(qū)分代理與委任合同。其代理法的基礎(chǔ)是被代理人與代理人的等同論（）。所謂等同論，是指代理人的行為等同于被代理人的行為。英美法以等同論作為劃分代理的標準。英美法上代理的概念非常廣泛，包含到由于被代理人事實授權(quán)和明確授權(quán)而“影響到”被代理人的所有情形。因此，英美法上不存在間接代理和直接代理的劃分。
　　*以代理人的責(zé)任承擔(dān)方式或者被代理人身份的公開狀況為準，英美法中的代理可以劃分為三種類型：公開被代理人姓名的代理（）、隱名代理（）和不公開被代理人身份的代理（）。其中，公開被代理人姓名的代理也被稱為顯名代理（）。
　　*⒈公開被代理人姓名的代理或顯名代理
　　*這種代理是指第三人在與代理人締結(jié)法律關(guān)系時知道本人姓名的代理。在這種情況下，代理人同第三人進行商事活動時，既公開被代理人的存在、也公開其姓名。代理人同第三人訂立的合同就是被代理人與第三人之間的合同，被代理人應(yīng)對合同負責(zé)，代理人不承擔(dān)個人責(zé)任。代理人在締約后，即退居合同之外，他既不能從合同中取得權(quán)利，也不對該合同承擔(dān)義務(wù)。
　　*⒉隱名代理
　　*這種代理指不明示以被代理人名義，但明示為被代理人利益而表示意思或接受意思表示的代理。在這種情況下，代理人在訂約時表示有代理關(guān)系存在，表明自己的代理人身份，公開被代理人的存在，但不指出被代理人的姓名。在商事活動中，代理商為了使被代理人不和第三人建立直接聯(lián)系，通常采取這種做法。我國一些進出口公司在代理被代理人和外商做貿(mào)易時也經(jīng)常采取這種方式。但在締約時，如果作為合同的直接當事人，則風(fēng)險很大，因此，代理人一般寫上“代表本人”的字樣，讓對方知道他是代理人的身份，但不知道具體的被代理人是誰。
　　*德國、法國和荷蘭等大陸法系國家一般也承認 ……（未完，全文共9951字，當前僅顯示2718字，請閱讀下面提示信息。收藏《論直接代理和間接代理》）