關(guān)于銷售金額的認定和計算

　　關(guān)于銷售金額的認定和計算
　　司法機關(guān)認定銷售假冒注冊商標的商品罪時，涉及到對刑法規(guī)定的“銷售金額”及其數(shù)額較大的理解與計算問題。需要明確的問題包括如何認定銷售金額的范圍，如何確定銷售金額的計算標準，以及對于沒有銷售的商品能否按照未遂處理等。在討論過程中，對這些問題也頗有爭議。我們認為，對于銷售金額的認定，應(yīng)當明確以下問題：
　　1．關(guān)于銷售。銷售主要表現(xiàn)為以批發(fā)或零售的形式在市場上出賣假冒商品。同時，采用抵債或者通過貨物交換等形式變相出賣假冒商品，數(shù)額較大的，也應(yīng)當認定為銷售。但是，如果行為人以單位或個人使用為目的而購買超過法定數(shù)額的假冒商品的，或者用于贈送他人的，不屬于銷售。這與國外有些國家的規(guī)定是不同的。除非出現(xiàn)了先買后賣的情況，如行為人購買時不以銷售為目的，但后來發(fā)現(xiàn)有利可圖或者其
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這個要件，因此，這種行為就不是犯罪未遂，而是不構(gòu)成犯罪。但是，對于銷售金額達到了本解釋的規(guī)定，同時又查到?jīng)]有銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的，可以作為量刑的一個情節(jié)考慮。
　　我們認為，對于以銷售為目的，購買了侵犯注冊商標的商品，尚沒有銷售就被查獲的，是否應(yīng)當計算銷售金額和認定為未遂，要分別具體情況。如果確實有證據(jù)證明行為人為銷售而購買了大量侵權(quán)產(chǎn)品，尚沒有來得及銷售的，不認定不合適。但是，如果證據(jù)不足或者侵權(quán)產(chǎn)品的數(shù)額超過司法解釋規(guī)定的銷售金額不大的，不直認定為犯罪。
　�。ㄈ╆P(guān)于“違法所得數(shù)額”的認定和計算
　　在有關(guān)侵犯著作權(quán)罪，銷售侵權(quán)復(fù)制品罪，非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪和假冒專利罪的刑法條文和司法解釋中，已經(jīng)把“違法所得數(shù)額較大”作為認定犯罪的一個標準。但是，對于什么是違法所得，違法所得如何計算，違法所得與非法經(jīng)營數(shù)額和銷售金額的區(qū)別，刑法和司法解釋都沒有明確，過去的司法解釋甚至還出現(xiàn)相互矛盾的情況。例如，最高人民檢察院1993年12月1日在《關(guān)于假冒注冊商標犯罪立案標準的規(guī)定》中，就把“違法所得數(shù)額”理解為“銷售收入”，而“銷售收入”實際上就是“銷售金額”。1997年刑法典修訂后，最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于審理非法出版物刑事an件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第17條第2款則規(guī)定，本解釋所稱“違法所得數(shù)額”，是指獲利數(shù)額。而最高人民檢察院和公安部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》，不知出于何種原因，對“違法所得數(shù)額”的含義沒有做出規(guī)定。因此，明確“違法所得數(shù)額”的含義和計算標準問題，對于認定犯罪和保證執(zhí)法統(tǒng)一具有重要意義。
　　在討論司法解釋的過程中，有人也主張違法所得數(shù)額就是行為人非法獲利數(shù)額，認為既然是違法所得，當然就是其非法經(jīng)濟活動后的投入與產(chǎn)出之比，行為人實際上獲利多少，才是違法所得數(shù)額。但很多人不贊成這一理解，認為對非法經(jīng)濟行為的評價應(yīng)當是整體的，而不應(yīng)當是部分的，如果區(qū)分行為人獲利或者不獲利，對于行為人非法經(jīng)營數(shù)額巨大但沒有獲利的案件、侵權(quán)產(chǎn)品沒有銷售出去的案件、銷售出去后無法計算利潤的案件等都無法追究刑事責任。同時，如果認為是利潤，是按照毛利潤還是凈利潤計算？是按照經(jīng)營利潤還是按照銷售利潤計算等也無法進行。況且實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的行為，通常不作帳或者作假帳，使司法機關(guān)和權(quán)利人根本無法分清究竟造假的成本是多少，利潤是多少。因此，把違法所得數(shù)額理解為非法利潤數(shù)額，既不符合立法原意，也不切合實際。
　　我們認為，如何界定違法所得數(shù)額的含義確實是一個難題，如果按照最高人民檢察院的上述解釋，違法所得數(shù)額就變成了銷售金額，也就等于取消了違法所得數(shù)額。如果按照最高人民法院的上述解釋，則把違法所得數(shù)額等同于非法營利數(shù)額，也難以令人信服。值得注意的是，我國刑法規(guī)定違法所得數(shù)額的條款并不限于侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，在組織或運送他人偷越國（邊）境罪中也有違法所得數(shù)額的規(guī)定。結(jié)合起來理 ……（未完，全文共3120字，當前僅顯示1576字，請閱讀下面提示信息。收藏《關(guān)于銷售金額的認定和計算》）