規(guī)范公證法律服務(wù)秩序、制止公證業(yè)不正當(dāng)競爭的思考

　　公證制度是我國司法制度的重要組成部分，公證通過法定的程序來實現(xiàn)社會所期望的誠信，進(jìn)而最大限度地降低交易風(fēng)險，防止非法行為的發(fā)生，保障社會的公正、公平和效率，從而促進(jìn)我國的市場經(jīng)濟(jì)步入信用經(jīng)濟(jì)的軌道。我國公證工作重建以來經(jīng)過二十多年的發(fā)展，公證人員素質(zhì)逐步提高，業(yè)務(wù)穩(wěn)步增長，服務(wù)領(lǐng)域不斷拓寬，公證的職能優(yōu)勢日益凸顯，為促進(jìn)法律正確實施、預(yù)防矛盾糾紛發(fā)揮了重要作用，公證隊伍已經(jīng)成為實施依法_方略、維護(hù)社會公平與正義的重要力量。
　　然而，我們也應(yīng)該看到，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，公證工作也面臨著一些問題：不正當(dāng)競爭擾亂正常的公證法律服務(wù)秩序，損害了行業(yè)整體利益。規(guī)范公證法律服務(wù)秩序，增強公證工作的公信力，是加強公證工作建設(shè)的長期任務(wù)。要把這項工作做好，既需要外部的動力，更需要內(nèi)部的努力，本文試圖就如何規(guī)范公證法律服務(wù)秩序、制止公證業(yè)不正當(dāng)競爭作一些思考，以拋磚引玉。
　　一、公證業(yè)不正當(dāng)競爭行為的表現(xiàn)及危害
　　公證行業(yè)不正當(dāng)競爭是指公證處或公證人員為了使自己在與他人競爭中處于有利的地位而采取的違反規(guī)定、職業(yè)道德并有損公證行業(yè)全體利益、擾亂公證行業(yè)法律服務(wù)秩序的行為。目前公證處不正當(dāng)競爭
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于公證質(zhì)量之上。這與現(xiàn)行的公證_、機(jī)構(gòu)設(shè)置、內(nèi)部分配機(jī)制不無直接的關(guān)系。
　　2、立法相對滯后、沒有法定證源
　　我們在從事公證工作中，所依據(jù)的是二十年前計劃經(jīng)濟(jì)_下的《中華人民共和國公證暫行條例》，《公證暫行條例》自發(fā)布距今已23年，它的許多內(nèi)容已經(jīng)明顯不適應(yīng)社會發(fā)展需要，原有制度框架與管理模式也與現(xiàn)實脫節(jié)。因?qū)C制度的某些問題研究得還不夠深透，認(rèn)識還不完全統(tǒng)一，導(dǎo)致了《公證法》遲遲不能出臺。而《公證暫行條例》規(guī)定的是自愿公證制度，而不是法定公證制度，公證暫行條例里沒有明確規(guī)定哪些事件必須公證，公證被推向市場后，失去了國家財政的支持。而公證的社會認(rèn)知度不高，因人們的公證法律意識又普遍淡漠。法定公證制度是指國家法律明文規(guī)定某些民商事法律行為必須經(jīng)過公證，否則法律行為不成立。在法國、德國等大陸法系國家，法律規(guī)定了諸如家庭、婚姻、財產(chǎn)、抵押貸款類合同等等很多法律行為必須經(jīng)公證后方為有效的條款，法律規(guī)定必須公證的事項占所有公證業(yè)務(wù)的40％～60％。這種制度，不僅確立了公證的法律地位、社會地位，預(yù)防了社會矛盾的發(fā)生，也基本解決了公證員的生活保障。而在我國，目前沒有公證法典，現(xiàn)行的行政法規(guī)也沒有明確公證的法律地位、公證法定業(yè)務(wù)。據(jù)統(tǒng)計，我國民事實體法律關(guān)于公證的條文僅占0.47％，在世界各國比例最低。
　　公證機(jī)構(gòu)缺乏法定的業(yè)務(wù)領(lǐng)域，沒有明確的法律地位、社會地位，已經(jīng)嚴(yán)重限制了公證業(yè)的發(fā)展與對公正的保障。由于沒有法定證源，僧多粥少，有些公證員便使用種種不正當(dāng)手段招攬業(yè)務(wù)。
　　當(dāng)前的這種局面既與立法機(jī)關(guān)對公證制度的認(rèn)識不足有關(guān)，也與我國現(xiàn)實的立法環(huán)境有關(guān)。在公證暫行條例的第一章“總則”中，將制定條例的目的概括為“預(yù)防糾紛、減少訴訟”，將公證的前提規(guī)定為“根據(jù)當(dāng)事人申請”，反映了當(dāng)時立法者和全社會對公證的認(rèn)識程度。但事實證明，公證在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)中所發(fā)揮的作用，比“預(yù)防糾紛、減少訴訟”要大得多。市場經(jīng)濟(jì)是建立在個人誠信原則和外部強制約束機(jī)制之上的，離開這個原則和機(jī)制中的任何一個，市場經(jīng)濟(jì)便不能完善和發(fā)展，公證正是維護(hù)這一原則和發(fā)揮這一機(jī)制的一個“平衡點”，它通過一種特定的程序，使社會成員無法以不誠信的方式達(dá)到某種目的，進(jìn)而降低了社會消耗，保障了社會的公平和效率。但在目前的制度條件下，在許多民事活動領(lǐng)域，“當(dāng)事人”的公證申請完全是一種自覺行為，并沒有強制性，對于未申請公證者，公證“預(yù)防糾紛、減少訴訟”的作用無以發(fā)揮，而一旦發(fā)生道德風(fēng)險和商業(yè)風(fēng)險或其他民事責(zé)任風(fēng)險，其損失不僅是“當(dāng)事人”的，也是全社會的。因此許多國家把“必須公證”的民事活動和法律文書進(jìn)行詳細(xì)分類并寫進(jìn)法律。立法機(jī)關(guān)如果對公證沒有這種認(rèn)識，立法便沒有緊迫性，即使立法，其適用范圍也難以像應(yīng)有的那樣廣泛和明確。
　　3、在司法與行政實踐中，公證的生存環(huán)境不容樂觀
　　首先是司法的排斥。目前，有些法院和法庭出于一己之私利和偏好，動輒裁定賦予強制執(zhí)行力的公證債權(quán)文書不予執(zhí)行，這不僅使很多本來欲求助于公證的交易主體最終只能對公證敬而遠(yuǎn)之，而且對公證聲譽以及國家法律實施統(tǒng)一性的破壞性也是顯而易見。
　　其次是行政的排斥。無論是由于長久以來形成的官本位思想積重難返，還是出于“尋租”的目的，很多負(fù)責(zé)經(jīng)濟(jì)管理的行政機(jī)關(guān)不愿放權(quán)于市場，公證所具有的微觀監(jiān)控職能恰恰被其視為自己的權(quán)力，各行各業(yè)的合同鑒證名目繁多，各個法律部門都另行規(guī)定了一套登記制度。比如，結(jié)婚要到民政部登記，房產(chǎn)要到房管局登記，公司注冊要到工商行政部門登記，各個行政部門都設(shè)了一套人馬，要想改變這種格局，已經(jīng)是非常困難的了。
　　正是當(dāng)前這種格局，給公證業(yè)的中介化改革設(shè)置了障礙。當(dāng)公證行業(yè)開始向市場轉(zhuǎn)軌時才發(fā)現(xiàn)，市場留給自己的發(fā)展空間已經(jīng)不多，公證業(yè)生存的基本條件都沒有，由此引發(fā)的惡性競爭也就不足為奇了。
　　與國外公證員坐堂辦公相比，中國的公證員真的是太辛苦了。絕大部分案件都得靠個人通過種種渠道去爭取。再加上各個公證處之間的惡性競爭，只能是更多地遷就客戶的要求，甚至放寬審查標(biāo)準(zhǔn)，降低收費，為了生存，只能是以行業(yè)信譽為代價了。
　　4、經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)使
　　隨著公證_的轉(zhuǎn)軌及經(jīng)濟(jì)利益的 ……（未完，全文共8194字，當(dāng)前僅顯示2238字，請閱讀下面提示信息。收藏《規(guī)范公證法律服務(wù)秩序、制止公證業(yè)不正當(dāng)競爭的思考》）