汶川大地震應(yīng)急民法思考

目錄/提綱：……
一、對本次地震引起的民事法律后果的概括評估
（一）地震為不可抗力以及因地震適用不可抗力規(guī)則的范圍問題
（二）地震引起的基本民事法律后果是不可抗力的抗辯
（三）地震引起其他的民事法律后果
二、地震引起的民法總則以及親屬法和繼承法方面的法律后果
（一）關(guān)于民事主_度上的問題
（二）關(guān)于民法規(guī)定的時效和期間問題
（三）關(guān)于地震引起的親屬法問題
（四）關(guān)于遺產(chǎn)繼承問題
三、地震引起的物權(quán)法上的法律后果
（一）物權(quán)標(biāo)的物的意外滅失風(fēng)險負擔(dān)規(guī)則
（二）建設(shè)用地使用權(quán)的權(quán)屬問題
（三）擔(dān)保物權(quán)的擔(dān)保物因地震意外滅失的風(fēng)險負擔(dān)問題
（四）所有權(quán)的取得和消滅問題
四、地震引起的債權(quán)法上的法律后果
（一）合同之債違約責(zé)任的免責(zé)問題
（二）地震可以適用情事變更原則
（三）意外傷害保險的責(zé)任問題
（四）關(guān)于債權(quán)法的適用問題
五、地震引起的侵權(quán)法的法律后果
（一）地震中傷亡的人員是否享受工傷保險待遇問題
（二）抗震救災(zāi)中搶救遇害者的醫(yī)療事故責(zé)任問題
（三）違反安全保障義務(wù)的侵權(quán)行為問題
（四）地震中發(fā)生的侵權(quán)行為的責(zé)任
（五）地震與其他原因共同造成損害的賠償責(zé)任問題
……

　　“5·12”汶川大地震發(fā)生以來，全國人民眾志成城，抗震救災(zāi)。我除了關(guān)注救災(zāi)進展以及進行捐助之外，還從民法的角度進行觀察，對本次地震引起的一系列民事法律后果進行研究，對地震的應(yīng)急民法思考提出一些初步意見。應(yīng)當(dāng)看到的是，本次地震所帶來的這些民法問題都相當(dāng)復(fù)雜、疑難，不可能一蹴而就，因此提出的這些意見都是探討性的一家之言，需要認真討論研究才能確定。
　　一、對本次地震引起的民事法律后果的概括評估
　　地震引起的民事法律后果，主要的是不可抗力免除民事責(zé)任。除此之外，還可以引起其他民事法律后果。
　�。ㄒ唬┑卣馂椴豢煽沽σ约耙虻卣疬m用不可抗力規(guī)則的范圍問題
　　《民法通則》第107條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的，不承擔(dān)民事責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外�！边@是我國民法對不可抗力所作的基本規(guī)定。
　　對于不可抗力的學(xué)理解釋，認為不可抗力是指人力所不可抗拒的力量，獨立于人的行為之外，并且不受當(dāng)事人的意志所支配的現(xiàn)象。它是各國民法通行的抗辯事由，包括自然原因如地震、臺風(fēng)、洪水、海嘯等和社會原因如戰(zhàn)爭等。
　　本次地震構(gòu)成不可抗力，具備不可抗力所有的特征。這就是：第一，不可預(yù)見，本次地震確實為不可預(yù)見，直至發(fā)生地震之后才知道地震發(fā)生，事先地震局沒有預(yù)報。第二，不可避免并且不可克服。本次地震的震級之高、烈度之大，都是_的，屬于不可避免并且不可克服。第三，獨立于人的意志之外，確實屬于人的意志以外的客觀情況。地震是否具備上述要件，應(yīng)當(dāng)由原告舉證證明，法官做出裁斷。如果不在地震災(zāi)區(qū)僅僅是受到地震影響的當(dāng)事人也主張自己因地震而免責(zé)，法官根據(jù)實際情況，可以判決不免除責(zé)任。
　　地震是不可抗力是沒有爭議的，但是，究竟在多大的范圍內(nèi)可以適用地震
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所有事關(guān)孤兒的身份和財產(chǎn)問題，首先要由民政部門作為監(jiān)護人，行使監(jiān)護職責(zé)。在孤兒被他人收養(yǎng)之后，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)的孤兒形成收養(yǎng)關(guān)系，形成父母子女關(guān)系，適用《婚姻法》關(guān)于父母子女關(guān)系的所有規(guī)定。此時，民政部門的監(jiān)護責(zé)任消滅，孤兒的收養(yǎng)人成為被收養(yǎng)孤兒的監(jiān)護人，履行對被收養(yǎng)孤兒的身份照護義務(wù)和財產(chǎn)照護義務(wù)。
　　對地震中的孤寡老人，民政部門有責(zé)任進行救助。對于那些不具有民事行為能力的孤寡老人，例如呆傻、白癡的孤寡老人，應(yīng)當(dāng)進行成年監(jiān)護。我國目前還沒有規(guī)定成年監(jiān)護制度，因此，在《民法總則》關(guān)于成年監(jiān)護制度出臺之前，對地震中不具有民事行為能力的孤寡老人，應(yīng)當(dāng)由民政部門擔(dān)任監(jiān)護人，在有條件的情況下，應(yīng)當(dāng)由有關(guān)部門指定監(jiān)護人，使其能夠行使民事權(quán)利負擔(dān)民事義務(wù)。
　　在地震震后，會出現(xiàn)大量失蹤人員。對此，可能有較多請求宣告失蹤和宣告死亡的案件。由于大量的遇害者被壓在廢墟之中，無法確定其生死狀況，因此，需要宣告失蹤或者宣告死亡。對此，應(yīng)當(dāng)按照《民法通則》第二章第三節(jié)的規(guī)定進行。在具體問題上需要解決的是，《民法通則》第20條規(guī)定：戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計算宣告失蹤的期限；第23條規(guī)定宣告死亡的期限，因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿二年的。那么，對于地震的宣告失蹤和宣告死亡應(yīng)當(dāng)適用哪個規(guī)定？我認為，關(guān)于宣告失蹤的期限計算，不應(yīng)當(dāng)適用戰(zhàn)爭的特別規(guī)定，而適用意外事故的規(guī)定，從事故發(fā)生之日起計算；關(guān)于宣告死亡，則應(yīng)當(dāng)適用因意外事故的規(guī)則，從地震發(fā)生之日起計算期限，期限應(yīng)當(dāng)為二年。
　�。ǘ╆P(guān)于民法規(guī)定的時效和期間問題
　　民法規(guī)定的訴訟時效和除斥期間的期間，由于地震的發(fā)生，存在是否中止和延長的問題。（1）訴訟時效期間計算，地震期間應(yīng)當(dāng)適用訴訟時效中止的規(guī)定，即在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)發(fā)生地震不能行使民事權(quán)利的，訴訟時效中止，待地震作為影響權(quán)利行使的原因消除后，訴訟時效期間繼續(xù)計算。（2）除斥期間的期間是不變期間，是否因地震影響而將期間中止，法律沒有規(guī)定，學(xué)說有不同意見。我傾向于可以適用中止的規(guī)定，以更好地保護權(quán)利人的利益。例如，在除斥期間的最后六個月內(nèi)，對某個民事行為享有撤銷權(quán)尚未行使的，發(fā)生地震，如果不準(zhǔn)許除斥期間中止，則有悖于公平原則。（3）關(guān)于20年最長訴訟時效的期間可否因為地震而延長，我認為可以適用訴訟時效期間延長的規(guī)定。
　�。ㄈ╆P(guān)于地震引起的親屬法問題
　　地震引起的親屬法律后果，主要問題是孤兒收養(yǎng)關(guān)系。地震遇難者遺留的孤兒，絕大多數(shù)需要其他家庭收養(yǎng)，因此必須認真對待�，F(xiàn)在有很多家庭準(zhǔn)備收養(yǎng)孤兒，但在思想上又沒有充分的法律準(zhǔn)備，而僅僅是根據(jù)愛心和熱情。應(yīng)當(dāng)看到的是，收養(yǎng)孤兒并不是一般的慈善行為，而是將他人的子女收養(yǎng)為自己的子女，在自己和被收養(yǎng)人之間形成法律上的父母子女關(guān)系的法律行為。收養(yǎng)關(guān)系成立的法律后果，是在收養(yǎng)人和被收養(yǎng)孤兒之間產(chǎn)生擬制的血緣關(guān)系，就跟自己的親生子女沒有區(qū)別，相互承擔(dān)法定義務(wù)。收養(yǎng)人對于被收養(yǎng)人必須善盡撫養(yǎng)義務(wù)，如果未盡撫養(yǎng)義務(wù)，侵害被收養(yǎng)人的合法權(quán)益的，可以構(gòu)成民事責(zé)任，嚴重的還可能構(gòu)成刑事犯罪。對此，收養(yǎng)人在收養(yǎng)之前，必須做好充分的心理準(zhǔn)備。如果僅僅是出于善心和愛心而予以資助的，則不要辦理收養(yǎng)關(guān)系，建立助養(yǎng)關(guān)系較為妥當(dāng)。
　　關(guān)于收養(yǎng)，《收養(yǎng)法》規(guī)定了嚴格的條件和程序，應(yīng)當(dāng)按照法定的條件和程序進行。例如，機關(guān)團體不能作為收養(yǎng)人，外國人收養(yǎng)須有必要的條件等，都必須遵守。
　�。ㄋ模╆P(guān)于遺產(chǎn)繼承問題
　　由于震區(qū)出現(xiàn)大量遇難者，因此，遺產(chǎn)繼承問題會大量出現(xiàn)。地震遇難者死亡，即發(fā)生遺產(chǎn)繼承關(guān)系，繼承人可以繼承遺產(chǎn)。如果遇難者沒有遺囑，應(yīng)當(dāng)按照法定繼承進行，由法定繼承人繼承遺產(chǎn)。如果地震遇難者沒有法定繼承人，其遺產(chǎn)無人繼承的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《繼承法》第32條規(guī)定，收歸國家所有或者集體組織所有。在遺囑繼承問題上，遇難者在緊急情況下留有口頭遺囑，無法進行公證或者符合法律規(guī)定的見證人見證，其遺囑是否有效？我認為，在地震的緊急情況下，遇難者有口頭遺囑，如果有人證明屬實的，應(yīng)當(dāng)承認該遺囑的效力，應(yīng)當(dāng)按照遺囑實行遺囑繼承。在相互有繼承關(guān)系的數(shù)個親屬在地震中死亡的，如果不能確定死亡的先后時間的，推定沒有繼承人的人先死亡；死亡人各自都有繼承人的，如幾個死亡人輩分不同，推定長輩先死亡；幾個死亡人輩分相同，推定同時死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人繼承其遺產(chǎn)。
　　在本次地震中，死難者較多，且相互有繼承關(guān)系的死難者居多，因此，可能會有很多遺產(chǎn)無人繼承。這種情況正好說明了我國《繼承法》存在的兩個問題，一是繼承人范圍過窄，二是繼承順序過少。這些缺陷可能造成更多的遺產(chǎn)成為無人繼承遺產(chǎn)，而使其他有血緣關(guān)系但沒有規(guī)定在繼承人范圍內(nèi)的人喪失繼承機會，因此使這些遺產(chǎn)將會收歸國家所有或者集體所有。這是不符合《繼承法》基本原則的。因此，可以借此次地震的機會，提出修改《繼承法》的意見：第一，應(yīng)當(dāng)增列四親等以內(nèi)的親屬為第三順序法定繼承人，被繼承人的曾祖父母、外曾祖父母、伯父、叔父、舅父、姑母、姨母、堂兄弟姐妹、表兄弟姐妹、侄甥子女、侄孫甥孫子女等。第二，原定的法定繼承第一順序和第二順序不變，第三順序中的繼承人較多，可以實行“親等近者優(yōu)先”的原則，即只有在前一親等的繼承人死亡、喪失繼承權(quán)或放棄繼承權(quán)時，后一親等的繼承人才得以繼承被繼承人的遺產(chǎn)。我的意見是，在本次地震中，如果第一順序和第二順序的繼承人缺位，可以嘗試由第三順序的繼承人繼承遺產(chǎn)，以便為修改立法積累經(jīng)驗。
　　三、地震引起的物權(quán)法上的法律后果
　　在物權(quán)法方面，地震涉及到的最主要問題，是物權(quán)標(biāo)的物的意外滅失風(fēng)險負擔(dān)責(zé)任，多數(shù)問題都是圍繞著這個基本問題展開的，判斷的基本標(biāo)準(zhǔn)是民法關(guān)于物權(quán)標(biāo)的物意外滅失風(fēng)險負擔(dān)規(guī)則。主要涉及到的問題是：
　�。ㄒ唬┪餀�(quán)標(biāo)的物的意外滅失風(fēng)險負擔(dān)規(guī)則
　　在物權(quán)標(biāo)的物意外滅失風(fēng)險責(zé)任負擔(dān)問題上，主要規(guī)則是，意外滅失標(biāo)的物的所有權(quán)在誰手里，誰就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)風(fēng)險責(zé)任。具體問題是：
　　第一，在地震中滅失的房屋，買賣的房屋已經(jīng)交付，所有權(quán)已經(jīng)過戶或者沒有過 ……（未完，全文共13712字，當(dāng)前僅顯示3262字，請閱讀下面提示信息。收藏《汶川大地震應(yīng)急民法思考》）