公司登記注冊講稿下

　　_、 股份公司登記
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　　發(fā)起人、認(rèn)股人及股東的概念。實(shí)踐中經(jīng)常有人將發(fā)起人與股東的概念混淆：認(rèn)為發(fā)起人是對股份公司股東的特別稱謂。實(shí)際上，發(fā)起人是組織設(shè)立股份公司的帶頭人，其作用相當(dāng)于是股份公司的“籌備小組”，由其提出股份公司的設(shè)立方案，并招募其他人加入股份公司認(rèn)購股份。股份公司有兩種設(shè)立方式，發(fā)起設(shè)立或募集設(shè)立。對于發(fā)起設(shè)立而言，由于發(fā)起人認(rèn)購全部股份，所以公司設(shè)立后，股東就是原來的發(fā)起人；而對于募集設(shè)立的股份公司而言，發(fā)起人只認(rèn)購部分股份，其余的股份由發(fā)起人組織其他人來認(rèn)購，這些其他人就是認(rèn)股人，公司設(shè)立后，認(rèn)股人也是公司的股東，而不具有發(fā)起人的身份。舉個(gè)例子，甲、乙二人共同發(fā)起設(shè)立一注冊資本____萬元的股份公司，每人均認(rèn)股___萬元，共___萬元，此時(shí)，甲向丙發(fā)出入股邀請，丙同意認(rèn)購另外___萬中___萬元。這里，甲、乙就是發(fā)起人，而丙就是認(rèn)股人，但公司設(shè)立后，他們均是公司的股東；不同之處在于，如果在規(guī)定的期限內(nèi)沒有人認(rèn)購另外的___萬元，則甲、乙要連帶認(rèn)繳，以確保公司設(shè)立成功；如甲、乙也無力認(rèn)繳，則公司設(shè)立不成，作為發(fā)起人的甲、乙要向丙返還其已繳的股款并加算銀行同期存款利息。
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受讓的股份情況等，通過章程備案的方式來解決這一問題。
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　　幾個(gè)需要注意的問題。一是股份公司股東大會的表決比例，是按出席會議的股東表決權(quán)為基數(shù)，不是按公司全體股東的表決權(quán)為基數(shù)。二是股東大會的會議記錄（股東大會決議）由出席會議的董事簽字，既不是股東簽字，也不是全體董事簽字。
　　_、 撤銷變更登記
　　新《條例》第四十一條新增了對人民法院對股東會、股東大會、董事會決議宣告無效或者撤銷后，公司申請撤銷變更登記提交材料的規(guī)定。新《公司法》第二十二條確立了股東會、股東大會、董事會決議無效制度和可撤銷制度，明確規(guī)定公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請撤銷變更登記。也就是說，這種類型的撤銷變更登記應(yīng)由公司申請，而非某一些股東拿著法院裁定來要求。這里涉及民事行為和行政行為的關(guān)系問題，在公司登記實(shí)踐中，民事行為發(fā)生在前，公司登記機(jī)關(guān)登記的行政行為發(fā)生在后，只要申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式，公司登記機(jī)關(guān)就應(yīng)當(dāng)予以登記。但一些有關(guān)當(dāng)事人因?qū)緝?nèi)部事務(wù)存在爭議，特別是股權(quán)糾紛、法定代表人變更等問題，涉及股東會、股東大會或者董事會決議無效或者可撤銷的情形，在公司申請登記后，直接要求公司登記機(jī)關(guān)撤銷登記甚至提起行政訴訟。對于這類情況，新法明確在處理民事行為與行政行為的關(guān)系上，應(yīng)當(dāng)先解決民事問題，既可以通過公司內(nèi)部解決，也可以通過司法途徑解決，然后再來解決行政問題。
　　這里順便講一下撤銷登記的問題。撤銷登記，從法律性質(zhì)上劃分，有兩種：一是基于行政管理相對人過錯(cuò)而對其作出的懲罰行為，是行政處罰的一種；一是基于行政機(jī)關(guān)的過錯(cuò)而糾正錯(cuò)誤的行為，是行政行為的撤銷。前者應(yīng)當(dāng)走案件程序，由企業(yè)監(jiān)管部門負(fù)責(zé)處理；后者是糾錯(cuò)程序，由企業(yè)登記部門處理。
　　從撤銷登記所指向的客體上劃分，也有兩種：一是撤銷設(shè)立登記，即從根本上取消對某一企業(yè)主體資格的認(rèn)定，其后果是該企業(yè)就如同從來沒有辦過設(shè)立登記一樣，自始不具有主體資格；另一種是撤銷某一次的登記行為，將登記事項(xiàng)恢復(fù)至該次登記前的狀況，并不動(dòng)搖該企業(yè)主體資格。
　　_、 股權(quán)轉(zhuǎn)讓與繼承
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　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓的幾種情形。從轉(zhuǎn)讓的主體劃分，可分為股東內(nèi)部的股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股東對外的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。前者涉及到股東認(rèn)繳額、實(shí)繳額的變更；后者則還涉及到股東的變更。從轉(zhuǎn)讓的客體狀況劃分，可分為認(rèn)繳出資的轉(zhuǎn)讓、實(shí)繳出資的轉(zhuǎn)讓與混合出資的轉(zhuǎn)讓。所謂實(shí)繳出資的轉(zhuǎn)讓，就是股東將已經(jīng)實(shí)際繳付的出資額轉(zhuǎn)讓給其他人，減少了自己的股權(quán)份額，降低了股權(quán)比例，但獲得了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對價(jià)（即股權(quán)價(jià)款），此時(shí)，不涉及公司注冊資本和實(shí)收資本的變化；所謂認(rèn)繳出資的轉(zhuǎn)讓，就是股東將其認(rèn)繳而未繳的出資額轉(zhuǎn)讓給其他人，減少了自己的股權(quán)份額，降低了股權(quán)比例，從而將出資的義務(wù)也轉(zhuǎn)給了受讓人，這個(gè)時(shí)候，新股東應(yīng)當(dāng)按照原章程規(guī)定的原股東的出資時(shí)間和出資方式履行出資義務(wù)。如果受讓股東要求調(diào)整出資方式和出資時(shí)間，則必須經(jīng)公司修改章程才可以，但此種修改不得改變出資期限，即不得改變出資的最長期限（公司成立之日起_年和_年）；所謂混合出資的轉(zhuǎn)讓，就是轉(zhuǎn)讓的股權(quán)部分中，既有認(rèn)繳而未繳的部分，又有已經(jīng)實(shí)繳的部分，從而減少了自己的股權(quán)份額，降低了股權(quán)比例，但同時(shí)既獲處了部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對價(jià)，又將部分股權(quán)的出資義務(wù)轉(zhuǎn)給了受讓人。具體的登記方式，則要根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議來具體對待了。
　　這里需要著重說明一下股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的審查重點(diǎn)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，顧名思義，就是股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同，其轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的是股權(quán)。但股權(quán)并不僅僅表現(xiàn)為錢，同時(shí)還表現(xiàn)為股東這一身份。尤其對于公司登記來講，身份比錢更重要（因?yàn)檗D(zhuǎn)讓前后，股權(quán)的份額是不變的，而我們并不登記轉(zhuǎn)讓的價(jià)款，而新股東的身份卻是我們要登記的）。因此，股東身份何時(shí)發(fā)生變更（也就何時(shí)轉(zhuǎn)讓股權(quán)）才是至關(guān)重要的，即原股東何時(shí)不具有股東身份，新股東何時(shí)取得股東身份。從《條例》第三十五條的規(guī)定來分析，“有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起__日內(nèi)申請變更登記”。注意這個(gè)“之日起”的表述，也就是表明股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股東身份發(fā)生置換在前，變更登記在后。所以，協(xié)議中如果表述為“自公司登記機(jī)關(guān) ……（未完，全文共8321字，當(dāng)前僅顯示2273字，請閱讀下面提示信息。收藏《公司登記注冊講稿下》）