司法論文：輔警執(zhí)法權(quán)之辯

目錄/提綱：……
一、輔警無執(zhí)法權(quán)之困境
（二）責(zé)任重大與權(quán)力空白之矛盾
二、輔警執(zhí)法權(quán)的現(xiàn)實(shí)需求與法理基礎(chǔ)
（一）輔警執(zhí)法權(quán)的現(xiàn)實(shí)需求
（二）輔警執(zhí)法權(quán)的法理基礎(chǔ)
1、從身份、能力和資格的視角看輔警執(zhí)法權(quán)
2、輔警執(zhí)法與現(xiàn)行法律不相抵觸
三、輔警執(zhí)法權(quán)的界限
（一）輔警單獨(dú)執(zhí)法時(shí)的執(zhí)法權(quán)界限
（二）輔警參與執(zhí)法時(shí)的執(zhí)法權(quán)界限
四、輔警執(zhí)法行為被訴案件的司法審查
（一）輔警單獨(dú)執(zhí)法行為被訴案件
（二）一警一輔執(zhí)法行為被訴案件
一要求的
……
輔警執(zhí)法權(quán)之辯
司法論文：輔警執(zhí)法權(quán)之辯
對于輔警或協(xié)警有無執(zhí)法權(quán)及執(zhí)法權(quán)大小等問題，司法界認(rèn)識不一，理論界雖有一些探討，但不足以解決實(shí)務(wù)中出現(xiàn)的問題。輔警的存在是各國的通例，處于轉(zhuǎn)型期、社會矛盾錯綜復(fù)雜的中國存在數(shù)量龐大的輔警。與歐美發(fā)達(dá)國家相比，中國的輔警制度尚處于起步階段，對輔警很多方面的認(rèn)識還處于模糊狀態(tài)。本文試就輔警執(zhí)法權(quán)的相關(guān)問題作些探討，以期對司法實(shí)務(wù)有所裨益。
一、輔警無執(zhí)法權(quán)之困境
(一)參與執(zhí)法與無執(zhí)法權(quán)之矛盾
持輔警無執(zhí)法權(quán)的觀點(diǎn)認(rèn)為，《人民警察法》第六條列舉了人民警察的具體權(quán)限，未規(guī)定輔警的執(zhí)法權(quán)限，所以輔警在法律上無執(zhí)法權(quán)。然而，輔警為公安機(jī)關(guān)所聘請，隸屬于公安機(jī)關(guān)，為公安機(jī)關(guān)成員，其所從事的活動毫無疑問屬于公務(wù)活動。輔警從事的公務(wù)活動一般是指參與執(zhí)法活動，輔助在編警察進(jìn)行執(zhí)法活動。如果輔警無執(zhí)法權(quán)，則不能參與執(zhí)法活動。凡是參與執(zhí)法活動的，一定擁有執(zhí)法權(quán)，只是因身份不同而享有執(zhí)法權(quán)的大小不同，所起作用不一。否則，一方面認(rèn)為輔警無執(zhí)法權(quán)，另一方面卻要輔警參與執(zhí)法，邏輯上豈不是
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復(fù)雜化，美國輔警的職能也發(fā)生了很大變化，比如校園警察成為完全意義上的警察，在校園內(nèi)享有完全的執(zhí)法權(quán)。香港輔警采取兼職的形式，其招聘程序和正規(guī)警察一樣嚴(yán)格，實(shí)行計(jì)時(shí)工資制，香港輔警佩戴槍支，擁有執(zhí)法權(quán)。中國輔警制度尚處于創(chuàng)建初期，經(jīng)歷了治安聯(lián)防隊(duì)、保安、治安員等身份與角色的演變，自2004年公安部《關(guān)于對公安機(jī)關(guān)治安員隊(duì)伍進(jìn)行專項(xiàng)清理的通知》下發(fā)后，治安員轉(zhuǎn)換成輔警。由于我國民警的比例只占人口總數(shù)的萬分之十一，遠(yuǎn)不及發(fā)達(dá)國家萬分之三十的比例，現(xiàn)有警li難以滿足社會的正常需要，因此輔警成為正規(guī)警li的必不可少的補(bǔ)充。自改革開放以來，農(nóng)民工進(jìn)城，私家車早已飛入尋常百姓家，截至目前為止，中國總?cè)丝谝呀?4億，2010年流動人口達(dá)2.21億人，私家車7206萬輛，而有限的在編警li絕無能力管理好數(shù)量早已驚人且還將繼續(xù)劇增的人口與車輛。根據(jù)馬斯洛需求理論，安全的需要是人類最基本的需要也是最重要的需要，為社會的安定有序，加上受財(cái)力所限，輔警應(yīng)運(yùn)而生。為了社會整體的安寧，輔警勢必?fù)碛幸欢ǖ膱?zhí)法權(quán)，否則輔警起不到應(yīng)有的作用。
（二）輔警執(zhí)法權(quán)的法理基礎(chǔ)
1.從身份、能力和資格的視角看輔警執(zhí)法權(quán)。執(zhí)法權(quán)是指國家行政機(jī)關(guān)、法律授權(quán)或委托的組織及其公職人員在行使行政管理權(quán)的過程中，依照法定職權(quán)和程序，實(shí)施法律的權(quán)力。執(zhí)法權(quán)來源于行_，是行_具體化的一個表現(xiàn)形式。一個人成為執(zhí)法者擁有執(zhí)法權(quán)，需要具備以下條件：首先，應(yīng)該成為國家機(jī)關(guān)的成員；其次，應(yīng)具備一定的工作能力；再次，應(yīng)受到國家機(jī)關(guān)的指派從事執(zhí)法活動。這樣就獲得了執(zhí)法資格擁有了執(zhí)法權(quán)。如果法律規(guī)定某項(xiàng)工作崗位必須獲得某項(xiàng)專業(yè)資格，比如律師、法官和檢察官必須獲得司法職業(yè)資格，則必須符合該項(xiàng)硬性規(guī)定。對照以上條件，輔警是公安機(jī)關(guān)的成員，其受聘是經(jīng)過一定的考核程序，這從一定程度上保證了輔警具有相關(guān)崗位的工作能力，并受公安機(jī)關(guān)指派參與執(zhí)法，法律未規(guī)定輔警參與執(zhí)法或從事公務(wù)活動必須獲得某項(xiàng)職業(yè)資格。事實(shí)上，法律對警察也未規(guī)定需獲得嚴(yán)格意義上的職業(yè)資格。因此，輔警具備執(zhí)法資格，可擁有一定的執(zhí)法權(quán)。
2.輔警執(zhí)法與現(xiàn)行法律不相抵觸。從法律的角度看，公安機(jī)關(guān)擁有的職權(quán)來源于《憲法》的賦予，但《憲法》的賦予也只是非常粗略性的，其具體職權(quán)散見于其他各個具體法律之中，比如《刑法》、《治安管理處罰法》等。但這些職權(quán)還得靠具體的人來貫徹執(zhí)行，公安機(jī)關(guān)的組成人員大多為人民警察，人民警察就成了維持社會治安的主要力量。《人民警察法》具體詳細(xì)列舉了警察的職權(quán)，警察的職權(quán)也是公安機(jī)關(guān)的職權(quán)。國家其實(shí)是通過《人民警察法》將公安機(jī)關(guān)的職權(quán)集中列舉，可以說公安機(jī)關(guān)承擔(dān)的責(zé)任與享有的權(quán)力，都表現(xiàn)在《人民警察法》第六條中�，F(xiàn)在的問題是：公安機(jī)關(guān)的這些職權(quán)是不是因?yàn)椤度嗣窬旆ā访鞔_賦予了警察，而公安機(jī)關(guān)就一定不能賦予或部分賦予其他人員如輔警呢？筆者認(rèn)為，公安機(jī)關(guān)可以將自己的職權(quán)部分地賦予除正式在編警察以外的輔警。原因除上文所述的輔警符合相關(guān)崗位要求的身份、能力和資格等條件外，《公安機(jī)關(guān)組織管理?xiàng)l例》第22條規(guī)定，公安機(jī)關(guān)對于專業(yè)性較強(qiáng)的職位和輔助性職位，可實(shí)行聘任制。由此可知，法律并未禁止公安機(jī)關(guān)將自身的職權(quán)賦予除正式在編警察以外的其他人。雖該法條又規(guī)定，對于公安執(zhí)法職位或涉及國家秘密的職位，不實(shí)行聘任制。不過執(zhí)法職位有廣義和狹義之分，廣義的執(zhí)法崗位是指除行政強(qiáng)制和行政處罰外，還包括指揮交通、抓捕逃犯等，狹義執(zhí)法崗位僅指行政強(qiáng)制和行政處罰�！豆矙C(jī)關(guān)組織管理?xiàng)l例》第22條規(guī)定的執(zhí)法崗位應(yīng)當(dāng)僅限于行政強(qiáng)制和行政處罰，否則就不能解釋“專業(yè)性較強(qiáng)崗位和輔助崗位可聘請他人”的規(guī)定。
三、輔警執(zhí)法權(quán)的界限
總體來看，輔警與正式在編警察有所區(qū)別，他們所擁有的執(zhí)法權(quán)是有限的：
（一）輔警單獨(dú)執(zhí)法時(shí)的執(zhí)法權(quán)界限
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