論行賄罪中的“為謀取不正當利益”

　　根據(jù)我國《刑法》第389條第一款規(guī)定：行賄罪是為謀取不正當利益，給予國家工作人員以財物的行為，按照此條款規(guī)定，若行賄人謀取的是正當利益，就不構(gòu)成行賄罪了。由此可見，“為謀取不正當利益”是行賄罪的必備構(gòu)成要件，也是認定行賄罪的關(guān)鍵。多年來，對于“不正當利益”的內(nèi)涵曾是理論界與司法實踐不斷爭論的問題，直到1999年3月兩高聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于在辦理受賄犯罪大要案的同時要嚴肅查處嚴重行賄犯罪分子的通知》（以下簡稱“兩高”《通知》）才初步統(tǒng)一了認識。本文中筆者將對“為謀取不正當利益”談一下自己的初淺認識。
　　一、違反有關(guān)規(guī)定中“規(guī)定”的范圍
　　“兩高”《通知》第二條對“謀取不正當利益”所下的定義，“不正當利益”主要包括兩個方面：即，①違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的利益即“非法利益”；②要求國家工作人員或有關(guān)單位提供違反法律、法
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規(guī)定的利益，即“非法利益”，又可稱“非法目的利益”，比如走私、販毒，固然也能帶來利益，但該利益是刑法所禁止的，這種非法利益是當然的“不正當利益”。從利益的非法性質(zhì)及表現(xiàn)形式不同的角度看，非法目的利益有三種情況，第一種就是任何人在任何情況下都是非法的利益，比如走私，這種利益的非法性是對世的。第二種是對特定主體在不具備獲得利益的條件時獲得利益，利益表現(xiàn)是使財富增加。第三種是特定主體依法應當履行的義務(wù)，非法得到減免，利益的表現(xiàn)為通過消極減少而使財富間接地增加，例如納稅人獲得不合法的減免稅款。
　　所謂程序違規(guī)，是指國家工作人員或有關(guān)單位為行賄人提供法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的幫助和便利條件，即“非法過程利益”，這是從獲得利益的過程中出發(fā)，將違法的幫助和便利視為“不正當利益”。例如：應當報上級批準而未報批，由個人決策；應當經(jīng)集體討論研究而未研究，由個人拍板；應當公開招標而未招標，私下議標等等。
　　通過上述分析，可見如果行賄人向國家工作人員送財物，以謀取利益，大致可分為如下幾種情形：
　�、� 既謀取實體違規(guī)同時程序并不違規(guī)的利益
　�、� 謀取主體違規(guī)但程序并不違規(guī)的利益。
　�、� 謀取主體不違規(guī)但程序違規(guī)的利益。
　�、� 謀取主體不違規(guī)同時程序不違規(guī)的利益。
　　對于上述①②種情形，由于謀取的主體利益本身違規(guī)，因而可以定謀取“不正當利益”，但對于③④情形由于主體利益并不違規(guī)，但能否屬于“謀取不正當利益”呢？下面就舉二案例予以說明。
　　<案例二> 1999年某包工頭李某依法取得了某市一辦公大樓的承包施工權(quán)，工程結(jié)束經(jīng)驗收全部合格，但甲方單位一直無故拖欠部分工程款，在李某多次向甲方催討無果的情況下，向甲方負責人送了5萬元人民幣，李某的行為能否認定為行賄罪？
　　這一案例中，首先我們分析一下李某行賄的目的，顯而易見，是為了催討工程款，這部分工程款本應屬于李某的應得利益，也就是按照法律、法規(guī)、政策規(guī)定，李某應得到的合法利益，是應受法律保護的利益，而這部分利益正因為職權(quán)人的刁難或其他原因而遲遲未能得到，在這種情況下，才迫使李某在無奈之中向甲方負責人送了5萬元，其次，對于國家工作人員或有關(guān)單位（這里指甲方）來講，給予或落實應得利益，是法定義務(wù)，其不履行此義務(wù)，本身就是失職或濫用職權(quán)的表現(xiàn)，因而在這種情況下，其權(quán)利人為謀取應得利益而向國家工作人員或有關(guān)單位送錢物的，不存在“謀取不正當利益”的問題，故李某的行為不應構(gòu)成行賄罪。
　　<案例二> 甲、乙二人都想進入某市一事業(yè)單位工作，后甲送該單位負責人數(shù)萬元，結(jié)果甲被錄用，甲的行為是否構(gòu)成行賄罪？
　　這一案例中，甲所謀取的是可得利益，對于謀取可得利益而送錢的，如何界定是否屬于“不正當利益”？應當綜合分析，①對于甲來講，如果甲各方面以條件均優(yōu)于乙，完全符合錄用條件，對于甲來講，是謀取的應得利益，一般不能以行賄認定；②如果甲各方面條件并不優(yōu)于乙，屬于難以確定的情況，這就要看受賄人在錄用甲的時候有無違反了程序規(guī)定，若在錄用的時候，受賄人違反規(guī)定，應集體討論而未討論研究等情況，應 ……（未完，全文共2647字，當前僅顯示1683字，請閱讀下面提示信息。收藏《論行賄罪中的“為謀取不正當利益”》）