論法官的職業(yè)倫理(第6頁)

第四章法官職業(yè)倫理的養(yǎng)成
—法官的教育與遴選
一個法官的職業(yè)精神和品德是通過專門化的訓練和職業(yè)實踐的熏陶而養(yǎng)成的，在這
個過程中，法官經(jīng)受的教育和遴選方式是兩個關(guān)鍵環(huán)節(jié)，對法官職業(yè)倫理的造就起著決
定性作用。教育和遴選可以用來服務(wù)于兩個目的:一是法官職業(yè)的再造和傳承，通過教
育和遴選造就出新一代法官，使法官職業(yè)后繼有人，使法官職業(yè)精神和品德得以延續(xù)和
發(fā)揚光大.二是通過教育和遴選制度的改革，對法官職業(yè)進行漸進的改造。就前者而言，
法官教育和遴選的制度是否具有穩(wěn)定性、連貫性，決定著法官職業(yè)能否保持同質(zhì)性，以
及法官職業(yè)精神和品德能否得以延續(xù):就后者來說，對法官職業(yè)的改造能否取得成功，
就取決于在教育和遴選控制條件的改變和落實。
一、法官職業(yè)倫理傳統(tǒng)的延續(xù)與調(diào)適
—法官的教育與遴選的功能
法官的教育與遴選對法官職業(yè)倫理的養(yǎng)成具有兩個方面的意義:第一，普通社會成
員要成為一名法官，他就必須要具備一個職業(yè)化法官所具備的專業(yè)知識和品德，因此，
他必須接受專門的教育和訓練，并且通過嚴格的篩選，才能夠進入法官隊伍。第二，社
會是不斷的發(fā)展變化的，隨著社會發(fā)展，法律也必將發(fā)生變化，人們對公正的企求、對
法官的功能、地位和角色的要求也會發(fā)生新的變化，提出一些新的要求，在這種情況下，
法官的專業(yè)知識和品德也必須作出相應(yīng)的回應(yīng)。這種更新和調(diào)整也主要是通過教育和遴
選制度的改變來進行的。因此，法官的教育與遴選主要有以下兩個功能:
(一)職業(yè)倫理傳統(tǒng)延續(xù)功能
隨著司法的專門化和法官的職業(yè)化，專業(yè)化的教育和訓練也就成為造就職業(yè)化法官
的必要條件，同時也是法官職業(yè)倫理傳統(tǒng)得以衍續(xù)的必經(jīng)之路。法官的素質(zhì)直接決定了
司法的質(zhì)量，任何一個法官的職業(yè)表現(xiàn)都會影響到整個法官職業(yè)的職業(yè)信譽和聲望。因
此，要維護法官的職業(yè)信譽和聲望，就必須確保法官職業(yè)的優(yōu)良傳統(tǒng)、職業(yè)精神和品德
在新一代法官中得到繼承和發(fā)揚光大。法官的教育和遴選就是為確保這一目標得以實現(xiàn)
的兩個重要環(huán)節(jié)。在現(xiàn)代法_家，法官的職業(yè)傳統(tǒng)、職業(yè)精神都己融入了系統(tǒng)化的專
業(yè)知識和技能之中，構(gòu)成了專業(yè)知識體系的一部分.因此，通過專門化的教育和訓練，
它們也就隨著知識和技能的掌握而被新的一代職業(yè)者所繼受。不僅如此，嚴格的篩選程
序?qū)M入法官職業(yè)的人選起到過濾和擇優(yōu)錄取的作用，可以有效地控制著入選者的品質(zhì)，
將那些不合格者淘汰出去。
耶魯大學法學教授葛維茨(Paul Gewirtz)認為，司法獨立除了制度的結(jié)構(gòu)保障外，
法官自我限克制(self-constraint)的內(nèi)在品質(zhì)同樣是不可或缺的，而這種自我克制的品
質(zhì)，象人類其他自我克制的品質(zhì)一樣，是通過文化熏陶(cultural reinforcements)和教育
(education)養(yǎng)成的.培訓不僅增進法官的知識，而且也提高其獨立意識，培訓計劃可以
通過強調(diào)司法角色和司法技巧的特殊性，如法律分析技巧、訴訟程序的操作、判決意見
的起草等來培養(yǎng)他們的角色意識。隨著法官越來越熟練地象法官那樣行事，他們的獨立
意識和自我克制能力也就加強了，他們的司法技術(shù)也會愈來愈扎根于法官的角色
……（新文秘網(wǎng)http://120pk.cn省略2134字，正式會員可完整閱讀）……　
選來對聯(lián)邦法院進行改造，以減少自
己政策在貫徹過程中所遇到的司法阻力。在羅斯福新政時期，羅斯福試圖對最高法院的
進行重新包裝(packing)，但是，在美國由于總統(tǒng)的法官任命權(quán)受到國會的制約，更重要
的是美國法官職業(yè)倫理傳統(tǒng)對干預(yù)和控制具有很強的韌性，因此，司法獨立才最終得以
維持。同時法官職業(yè)內(nèi)部也能夠根據(jù)社會形勢的變化作出積極主動的回應(yīng)，對職業(yè)的價
值觀念和立場作出相應(yīng)的調(diào)整，重新贏得了民眾的信任，恢復(fù)了民眾的信心。
但是在德國，德國的法官職業(yè)_卻沒有這樣的幸運。在德意志帝國期間，像斯麥
就是通過法官教育、遴選的改革來達到馴服法官的目的的。在傅斯麥執(zhí)政期間，德國許
多法官是在1848年革命后上任的，他們中大多數(shù)都是_主義者，他們的_主義立場
與稗斯麥的鐵血政策發(fā)生了激烈的沖突。從1871年開始，為了將_派法官清出司法隊
伍，稗斯麥制定了法官強制退休制度，并修改了法官的任職條件。新的任職條件規(guī)定，
法官除了在大學學習四年外，還要經(jīng)過四年不帶薪的司法培訓期，除此之外，還必須經(jīng)
3埃爾曼著，高鴻鈞、賀衛(wèi)方譯，《比較法律文化》，三聯(lián)書店.199。年版，第105頁。
4參見前引埃爾曼書，第133-134頁。
過長達8年至10年的助理法官見習期。按當時普魯士法律的規(guī)定，成為法官候選人一個
條件就是必須能夠支付7500馬克的年收入，加上用以證明自己擁有“為從事該職業(yè)所適
當?shù)摹?00馬克的年收入”。這種法律一直到1911年才廢除。此外，培訓期內(nèi)，助理法官
可以被隨時開除.’強制退休制度使許多_主義者法官被驅(qū)逐，而新的法官任職條件使
法官的人選只能限于一個特定的社會階層，因為只有家境富裕的人才能承擔得起長達20
年的培訓期.因此，許多法律專業(yè)人士對法官職位只能望而卻步，大量空出的高層法官
的職位于是被久經(jīng)考驗、忠誠無限的檢察官來填補。而在當時的德國，檢察官長期以來
一直受到奴化訓練，習慣了“惟命是從”的“公仆精神”，他們作為“政治受命者”可以
隨時被勒令退休而無需作任何解釋。當時，有人對他們是這樣描述的:“形式主義地強調(diào)
義務(wù)，對榮譽的錯誤理解(之所以說錯誤，是因為它不斷地導(dǎo)致與生活的沖突，而且往
往是悲劇性的沖突)，軟骨頭外加英雄主義的裝腔作勢，極端的多愁善感外加普魯士的發(fā)
型.”盡管他們在高級司法官官員中只占8%，但到了19世紀末，大多數(shù)法院院長為前
檢察官充任。而這時，19世紀80年代的助理法官也逐漸成為整個司法界的領(lǐng)導(dǎo)者。對
于這批法官，德國政府給他們樹立的道德模范就是普魯士預(yù)備役軍官，長期在官僚化的
氛圍中戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢的見習期己經(jīng)將他們培育成為唯唯諾諾的對政府權(quán)威俯首貼耳的帝國公
仆.他們社會地位極低，遠遠低于政府其他政府部門的同僚們，在授勛時，法官只能乖
列中級公務(wù)員之列。猶太人不能在軍隊和政府中任職，但卻可以擔任法官。通過傅斯麥
的對法官教育和遴選的操縱，他成功地實現(xiàn)了法官“從_紳士到預(yù)備役軍官的轉(zhuǎn)變”.
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從以上美國和德國兩個極端的范例可以看出，法官的教育和遴選可以用來使法官職
業(yè)傳統(tǒng)得到再造和更新，也可以用來摧毀法官的職業(yè)傳統(tǒng)，而完全將他們改造。關(guān)鍵在
于誰控制了法官的教育和遴選，控制者打算在教育中向他們灌輸些什么，他們準各把什
么樣的人輸送到法官職業(yè)中去。
二、法官教育與遴選制度對法官職業(yè)倫理造就的影響
—法官的教育與遴選制度比較
(一)英國法官的教育和遴選
英國法官必須從英國4個律師公會的成員，即出庭律師中任命。一般來說，擔任地
方法院法官(不含治安法官)必須有不少于7年的出庭律師資歷;擔任高等法院的法官
須有10年以上的出庭律師資歷，且年齡必須在50歲以上;擔任上訴法院的法官必須有
巧年以上的出庭律師或兩年以上的高等法院法官的資歷;擔任常任上議院貴族法官，須
有兩年以上高等法院法官或!S年以上出庭律師的資歷.
英國大法官、常任上議院法官和上訴法院法官由首相提名，英王任命.高等法院法
官由英王根據(jù)大法官提名任命，地方法院法官由大法官任命.英國法官的任命過程充滿
，(德，英戈·穆勒著，王勇譯，《_的法官》，中國政法大學出版社，zooo年版，第5頁.
“參見前引英戈·穆勒書，第7頁。
了神秘性，除了大法官外，沒有人確切知道法官選任的標準是什么，是誰在操縱法官的
選任，哪些因素對法官的任命產(chǎn)生影響。但人們普遍相信，法官的提名工作主要是由大
法官負責，法官的任命通常都是由高級法官決定的，他們通過私下的渠道同大法官一道
決定著法官的人選�！陙恚诠姷膹娏遗u下，英國法官的任命工作部分向社會公
開，1994年，麥基( Macky)任大法官后，出版了一個小冊子，書中介紹了大法官部在
任命高等法院法官以下級別法官的做法。從此，巡回法官及一些低級法官的職位開始在
媒體上公開刊登廣告招募，有些地方甚至成立了咨詢委員會參與法官的任命工作。但是，
英國高級法官的任命仍然是不公開的。盡管英國法官任命充滿神秘性，法官的遴選采取
任命制，但英國法官遴選的政治色彩并不濃，法官提名基本上是由大法官掌握，而且，
從任命的實際情況來看，法官任命嚴格遵循著傳統(tǒng)，尤其是在選任標準上.英國的法官
遴選仍然只限定在某一種特定類型的人，只有該特定類型的人才能夠成為法官.英國高
級法官作為一個社會_，其成員構(gòu)成具有高度的同質(zhì)性。他們幾乎都是中年人或老年
人，而且也都是在墨守陳規(guī)的律師公會中經(jīng)歷了相同的學徒訓練過程，每個法官的思維
方式都大致相同。因此，在這個_中，很少有不同意見，很少出現(xiàn)嚴重的意見分歧，
從1948年到1982年擔任英國上訴法院首席法官的丹寧勛爵被認為是一個例外。8整個法
官職業(yè)界極具內(nèi)聚力，形成了一個比較堅固的陣線�！�
從14世紀開始，英國就從出庭律師中選任法官，這形成了普通法的一個歷史傳統(tǒng).
英國法官和出庭律師實際上是一個職業(yè)整體，他們在職業(yè)分工雖有不同，但他們都是律
師公會的成員，屬于同一個職業(yè)共同體。因此，英國沒有專門培養(yǎng)法官的法律教育，法
官的職業(yè)教育是在律師公會中完成的。英國律師公會對出庭律師的職業(yè)教育和訓練從14
世紀以來，一直保持著其傳統(tǒng)的風格和特點，埃爾曼將英國的律師公會的法律教育稱之
為行會式教育模式。他指出:“英國出庭律師教育是一種實踐的、實質(zhì)上的而非學術(shù)化的
訓練。全部設(shè)在倫敦的四個律師學院被稱之為中世紀共和主義寡頭政治在歐洲的最后幸
存物。它們是法律學校、職業(yè)組織以及關(guān)系緊密的社交俱樂部的合一。幾乎所有要作出
庭律師的人都須預(yù)先在這個國家最好的公學(系私立)和學院接受普通教育，律師學院
的職業(yè)訓練則加諸于普通教育之上。在此行業(yè)中師傅與徒弟之間的關(guān)系、精于此道者與
初出茅廬開業(yè)者之間的關(guān)系，甚至今天在許多方面還都類似于中世紀的同業(yè)行會。律師
學院中師傅和主講既非大學教授，也非為法律作注釋的法學家，而是現(xiàn)任的法官和律師，
這些人的教學與法院工作密切相連.學徒式的訓練，加之學習的是一門技藝而非一門科
學，就其性質(zhì)而言本身便是一種保守的方法。同時，它們還發(fā)揚一種毋庸置疑的團結(jié)精
神，回避學術(shù)研究所難以避免的爭論。以這種方式教授的法律被稱之為“韌性”的法律，
正是部分地由于這種韌性，英國法才得以成功抵制文藝復(fù)興時期羅馬法席卷全歐的浪
，(英)P·c·阿蒂亞著，范悅等人譯
.丹寧勛爵之所以被認為是一個例外，
‘法律與社會》，遼寧教育出版社，1998年版，第28頁。
、尹屯，.�！傅�.，一，口..一甘~
民丹寧勛爵之所以被認為是一個例外，就是他堅持法官在司法時不機械固守制定法的規(guī)定和先例、應(yīng)當
根據(jù)社會的發(fā)展變化而進行創(chuàng)造性的解釋，他積極倡導(dǎo)法律改革，主張法官在司法過程中，創(chuàng)造出與
生活步調(diào)相一致的新的、公正的判例原則.參見劉庸安著，《丹寧勛爵和他的法學思想》(心法律與未來〕
中譯本前言)，法律出版社，1999年版。
9參見前引阿蒂亞書，第29-30頁.
潮�！眎o
英國這種教育模式具有以下幾個顯著的特點:
(1)高度集中和壟斷。英國法官都是從出庭律師中選拔的，因此，他們的教育體現(xiàn)
在出庭律師的職業(yè)訓練和職業(yè)熏陶過程中。從中世紀到19世紀，法律職業(yè)教育都由律師
公會壟斷.倫敦四大律師公會成立于14世紀，公會主持是一群有成就的資歷較深的開業(yè)
律師，為防止不正當竟爭，他們嚴格控制著人數(shù)，并細心地維護著行規(guī)，他們對公會成
員具有廣泛的懲戒權(quán)。律師公會不僅壟斷了法律職業(yè)教育，而且壟斷整個行業(yè)。出庭律
師專門從事辯護義務(wù)，而且享有壟斷權(quán).這不是基于法律上的特許，而是源于約定俗成
的司法慣例.n出庭律師不能合伙開業(yè)，他們通常是12-15名律師松散組合在一起，設(shè)
有幾個律師室，專門從事某些法律方面特定業(yè)務(wù)。在倫敦，全部出庭律師的事務(wù)室都設(shè)
在四大律師公會的距離高等法院不遠的樓房中，這些樓房具有數(shù)百年的歷史，籠罩著傳
統(tǒng)的氛圍。出庭律師招攬業(yè)務(wù)必須通過專門的秘書，他們不能直接向委托人索取報酬，
不通過秘書而直接與委托人談報酬被看作是一種違反慣例的行為。出庭律師中卓越者可
以由大法官呈請國王任命為皇家大律師，皇家大律師構(gòu)成律師界的精英。高等法院的法
官和巡回法官都是從中選拔的.所有出庭律師的都是律師公會的會員。出庭律師被任命
為法官后仍保留公會的會員資格.目前，加入出庭律師和事務(wù)律師行業(yè)必須有大學的學
位。在一般情況下，要想成為出庭律師必須持有大學的法律學位，然后在倫敦四大律師
公會的任一公會的律師學院注冊成為公會學員，在律師公會學院學習一年，通過結(jié)業(yè)考
試后，還要在一個或幾個出庭律師事務(wù)室做一年實習助手，才能最終成為獨立開業(yè)的出
庭律師.
(2)注重職業(yè)教育和技能訓練，輕視理論和學術(shù)訓練。在英國，法律職業(yè)界普遍認
為:“在理論上，大學的法律教育不但是不必要的，而且實際是有害的�！�，’2公會教育的
重點是實踐和經(jīng)驗.教學方法是學徒式的，注重師傅和徒弟之間的交往，通過實踐和觀
摩來學習;學員是通過參與法庭訴訟或模擬法庭的訴訟來學習的。在模擬法庭中，由律
師公會主持任法官.此外，還有富有經(jīng)驗律師的講座。學員主要是通過與資歷較深的律
師經(jīng)常性接觸來學習法律，并通過日常討論實際問題來提高他們自己的教育水平。律師
公會不僅教授給新成員以法律知識，而且還致力于塑造他們的品德。他們生活在一起，
一起用餐，一起參加z-教儀式，共同使用本公會的圖書館，共同彈奏音樂。在律師公會
保留著定期餐會的傳統(tǒng)，每期為三周，學員必須參加與出庭律師共餐的餐會，在成為出
庭律師之前必須參加24次餐會。通過考試后，才可以成為出庭律師。13通過封閉式的集
體訓練，學員形成了一個親密的共同體，增強了行業(yè)的凝聚力。
(3)英國法律教育的貴族化傳統(tǒng)。從14世紀開始，進入律師公會學習法律的門檻
就非常高，從16世紀開始，四大律師公會就停止訓練較低級的律師，從此以后，進入公
10參見前引埃爾曼書，第izt頁。
，l(德)K"茨 ……（未完，全文共33325字，當前僅顯示5994字，請閱讀下面提示信息。收藏《論法官的職業(yè)倫理(第6頁)》）