電話服務(wù)費(fèi)糾紛案一審代理詞

目錄/提綱：……
一、肖帆主張退還月服務(wù)費(fèi)（月租費(fèi)）缺乏法律根據(jù)和事實(shí)根據(jù)
二、原告請(qǐng)求退回月服務(wù)費(fèi)元的主張依法不能成立
三、參照《廣東省郵電通信管理?xiàng)l例》的規(guī)定，移動(dòng)潮州公司可免除違約責(zé)任
……

　　肖帆訴廣東移動(dòng)通信有限責(zé)任公司潮州分公司
　　退還移動(dòng)電話服務(wù)費(fèi)糾紛案一審代理詞
　　審判長(zhǎng)、審判員：
　　受本案被告廣東移動(dòng)通信有限責(zé)任公司潮州分公司（下稱移動(dòng)潮州公司）的委托，指派我為移動(dòng)潮州公司的訴訟代理人，根據(jù)移動(dòng)潮州公司的特別授權(quán)，出庭參加今天的庭審活動(dòng)。通過(guò)今天的庭審活動(dòng)，進(jìn)一步加深了對(duì)本案有關(guān)問(wèn)題的認(rèn)識(shí)�，F(xiàn)根據(jù)本案的事實(shí)和有關(guān)法律，發(fā)表如下代理意見(jiàn)，供合議庭評(píng)議時(shí)參考，望予采納。
　　一、肖帆主張退還月服務(wù)費(fèi)（月租費(fèi)）缺乏法律根據(jù)和事實(shí)根據(jù)。
　　⒈原告所訴缺乏法律依據(jù)。移動(dòng)潮州公司是提供移動(dòng)通信網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的公司，與移動(dòng)電話用戶之間存在服務(wù)與接受服務(wù)的合同關(guān)系。公司依法享有收取服務(wù)費(fèi)、通話費(fèi)和其他費(fèi)用的權(quán)利，依約承擔(dān)提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的義務(wù)。用戶依法享有接受服務(wù)的權(quán)利，承擔(dān)按期繳納有關(guān)費(fèi)用的義務(wù)
……（新文秘網(wǎng)http://120pk.cn省略576字，正式會(huì)員可完整閱讀）……　
理方面看，要求退還（返還）財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)有非法占有的行為或事實(shí)的存在。移動(dòng)潮州公司收取月服務(wù)費(fèi)是經(jīng)物價(jià)行政主管部門(mén)批準(zhǔn)的，不存在非法占有或所謂不當(dāng)?shù)美膯?wèn)題，按期繳納月服務(wù)費(fèi)、通話和其他費(fèi)用是肖帆應(yīng)盡的繳費(fèi)義務(wù)。本案移動(dòng)潮州公司因移動(dòng)通信業(yè)務(wù)網(wǎng)出現(xiàn)故障，使部分移動(dòng)電話用戶出現(xiàn)短暫通信中繼，暫時(shí)無(wú)法履行合同約定的義務(wù)，確實(shí)給部分用戶造成了不便，但卻沒(méi)有承擔(dān)退還月服務(wù)費(fèi)的義務(wù)，所以，對(duì)原告向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求移動(dòng)潮州公司退還月服務(wù)費(fèi)元沒(méi)有法定或約定依據(jù)的訴訟請(qǐng)求，人民法院應(yīng)予以駁回。
　�、苍嫠V缺乏事實(shí)根據(jù)。本案原告以湘橋律師事務(wù)所的肖帆律師致移動(dòng)潮州公司的公函及移動(dòng)潮州公司的復(fù)函作為證據(jù)，向法院提起訴訟，要求退還月服務(wù)費(fèi)元的證據(jù)不足。年月日上午發(fā)生的部分手機(jī)用戶短暫停機(jī)事故是由于移動(dòng)電話業(yè)務(wù)網(wǎng)故障造成的，移動(dòng)潮州公司及開(kāi)發(fā)本應(yīng)用程序的部門(mén)至今無(wú)法查明事故出現(xiàn)的原因，事故的出現(xiàn)純屬意外，依法應(yīng)予免責(zé)。事故發(fā)生后，移動(dòng)潮州公司和有關(guān)部門(mén)立即采取積極的補(bǔ)救措施，組織有關(guān)人員進(jìn)行搶修，并啟用備用設(shè)備，保證正常通信的需要并迅速恢復(fù)被停機(jī)用戶的有關(guān)數(shù)據(jù)，以保證通信的需要。事故發(fā)生后，移動(dòng)潮州公司在接到用戶的反映后，對(duì)有關(guān)用戶已當(dāng)面作了說(shuō)明并表示歉意，特別是收到湘橋律師事務(wù)所肖帆律師的公函后，已書(shū)面和派員上門(mén)向肖帆律師所代表的用戶表示了歉意，在當(dāng)時(shí)湘橋律師所的肖帆律師已表示諒解。
　　對(duì)原告作為證據(jù)提交法庭的移動(dòng)潮州公司年月日給肖帆律師的公函，本代理人認(rèn)為：（）發(fā)公函的肖帆律師與本案原告肖帆屬于個(gè)不同主體，發(fā)公函是職務(wù)行為，訴訟是個(gè)人行為�，F(xiàn)肖帆以移動(dòng)潮州公司函件為證據(jù)，因取得證據(jù)的手段不合法，違背了證據(jù)必須具備真實(shí)性、合法性（證據(jù)來(lái)源合法）和相關(guān)性的要求，法院應(yīng)不予采信。（）移動(dòng)潮州公司確實(shí)于年月日發(fā)生部分用戶被停機(jī)的事實(shí)，接用戶反映后，移動(dòng)潮州公司立即啟用備用設(shè)備，分批修復(fù)主機(jī)數(shù)據(jù)并恢復(fù)通信，至當(dāng)天上午時(shí)左右微機(jī)業(yè)務(wù)網(wǎng)系統(tǒng)主備套設(shè)備完全恢復(fù)正常。如法院以移動(dòng)潮州公司的公函為證據(jù)的話，這份公函也只能證明確有停機(jī)事實(shí)，但無(wú)法證明原告通信受影響的準(zhǔn)確時(shí)間，更不能據(jù)此作為退還元的證據(jù)。（）其他證人證言未經(jīng)質(zhì)證，且沒(méi)有其他證據(jù)予以佐證，請(qǐng)合議庭在評(píng)議時(shí)慎重使用。
　　二、原告請(qǐng)求退回月服務(wù)費(fèi)元的主張依法不能成立。
　�。ǎ┰嬉员煌C(jī)小時(shí)，并以元（月服務(wù)費(fèi)）除以每月天再除以小時(shí)，得出每小時(shí)服務(wù)費(fèi)元，再乘以小時(shí)，向法院請(qǐng)求移動(dòng)潮州公司退還元的月服務(wù)費(fèi)的主張完全沒(méi)有依據(jù)。根據(jù)廣東省物價(jià)局批準(zhǔn)的收費(fèi)文件，移動(dòng)電話的月服務(wù)費(fèi)是以月為基本計(jì)費(fèi)單位。目前移動(dòng)電話收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)是“初裝費(fèi)”“月租費(fèi)”（在收費(fèi)憑證上所體現(xiàn)為月服務(wù)費(fèi)）“通話費(fèi)”。而“月租費(fèi)”是指用戶使用公眾交換電話網(wǎng)每月需付的固定費(fèi)，該“月租費(fèi)（元）”不論用戶是否通話，都是每月必須交付的。另外，月租費(fèi)包括了網(wǎng)絡(luò)占用費(fèi)、碼號(hào)資源占用費(fèi)、電腦計(jì)費(fèi)系統(tǒng)占用費(fèi)、位置登記占用費(fèi)等內(nèi)容，在實(shí)踐中，月租費(fèi)的收取是也以月為基本計(jì)費(fèi)單位，不 ……（未完，全文共3200字，當(dāng)前僅顯示1616字，請(qǐng)閱讀下面提示信息。收藏《電話服務(wù)費(fèi)糾紛案一審代理詞》）