政法教授建國(guó)60周年演講稿：中國(guó)60年法治進(jìn)程再思考

目錄/提綱：……
一、法律實(shí)用主義：也稱(chēng)法律工具主義
一是法律不要有體系，立法也不要要求完善、完備，有一些法律夠用就可以了
二是法律也不要太復(fù)雜，簡(jiǎn)要的內(nèi)容就夠了，條文不要過(guò)多
三是法律不要太約束人，不要捆綁自己的手腳，法律只不過(guò)是做行動(dòng)準(zhǔn)則的參考
二、法律虛無(wú)主義
三、法律的經(jīng)驗(yàn)主義
二是現(xiàn)在制定法律里面的留有余地
三是要有授權(quán)
四、法律理念主義
……

　　
　　我今天演講的題目是《從法律實(shí)用主義到法律理念主義》，其實(shí)我是以30年為主，但是也包含了60年。今年是改革開(kāi)放30年，明年是中華人民共和國(guó)60年，可以說(shuō)，我本人既是30年的見(jiàn)證人，也是60年的見(jiàn)證人。我覺(jué)得回顧歷史是很重要的。
　　60年的中國(guó)法治的發(fā)展，可以說(shuō)經(jīng)歷了四個(gè)法律時(shí)期，法律實(shí)用主義、法律虛無(wú)主義、法律經(jīng)驗(yàn)主義，現(xiàn)在走向法律理念主義。
　　一、法律實(shí)用主義：也稱(chēng)法律工具主義
　　法律實(shí)用主義有三大特點(diǎn)，一是法律不要有體系，立法也不要要求完善、完備，有一些法律夠用就可以了。二是法律也不要太復(fù)雜，簡(jiǎn)要的內(nèi)容就夠了，條文不要過(guò)多。三是法律不要太約束人，不要捆綁自己的手腳，法律只不過(guò)是做行動(dòng)準(zhǔn)則的參考。法律實(shí)用主義所蘊(yùn)含的觀念，一切都不需要，都不必需要法律，也不需要嚴(yán)格按照法律辦事�？梢哉f(shuō)實(shí)用主義就是工具論。法律就是國(guó)家的工具，而且應(yīng)該是很得心應(yīng)手的工具。
　　二、法律虛無(wú)主義
　　法律實(shí)用主義可以向兩個(gè)方面發(fā)展，發(fā)展得好，我們逐漸走向健康的法治道路。但是，法律實(shí)用主義也會(huì)走向另一個(gè)極端，走向法律虛無(wú)主義。很不幸，中國(guó)第二個(gè)法律階段就叫法律虛無(wú)主義。從1965年開(kāi)始，一直到文化大g
……（新文秘網(wǎng)http://120pk.cn省略808字，正式會(huì)員可完整閱讀）……　
家控制的這么一個(gè)社會(huì)，要走向一個(gè)開(kāi)放的、改革的社會(huì)，那彼岸究竟是什么樣呢？吸收外資是什么樣的？自己改革農(nóng)村是什么樣的？城市是什么樣的？這個(gè)彼岸不能看得很清楚。所以在這種情況下，摸著石頭過(guò)河，就顯然成為在相當(dāng)長(zhǎng)的一個(gè)時(shí)期之內(nèi)，法律發(fā)展的最主要的指針。
　　法律是創(chuàng)造一種制度。我們應(yīng)該先創(chuàng)造制度，然后實(shí)踐，根據(jù)制度設(shè)計(jì)去實(shí)踐？還是先摸索，有了實(shí)踐，當(dāng)實(shí)踐充分了以后，再上升為法律。在改革開(kāi)放一段的時(shí)間里，是法律人的兩種思考。或者我把前一種叫做法律理想主義，希望能像美國(guó)憲法一樣，先做制度設(shè)計(jì)，可以管200年，甚至更長(zhǎng)。這當(dāng)然是一個(gè)很好的辦法。但是在當(dāng)時(shí)的中國(guó)，這種法律理想主義，用法律制度設(shè)計(jì)先來(lái)開(kāi)創(chuàng)改革道路，然后再開(kāi)創(chuàng)改革開(kāi)放，顯然不符合實(shí)際。據(jù)我所知，這種東西大概只有幾個(gè)，《專(zhuān)利法》是這樣，必須先有《專(zhuān)利法》的設(shè)計(jì)，怎么樣申請(qǐng)、怎樣批準(zhǔn)，專(zhuān)利權(quán)在哪些，然后才有實(shí)踐。 第二個(gè)非常明顯的例子是《行政訴訟法》，民事訴訟和刑事訴訟，我們?cè)缬薪?jīng)驗(yàn)，但是要碰到行政訴訟，先有行政訴訟程序的設(shè)計(jì)，然后才能夠有實(shí)踐。
　　再例如，1978年我們要頒布一個(gè)《中外合資企業(yè)法》，吸引外商到中國(guó)來(lái)投資，辦合資企業(yè)。外商說(shuō)，沒(méi)有法律不行。到底權(quán)利有哪些，權(quán)利怎么保障，必須有法律才能來(lái)投資。當(dāng)時(shí)怎么辦呢？當(dāng)時(shí)的委員長(zhǎng)是葉劍英同志，他很著急，先令國(guó)務(wù)院半年之內(nèi)提交《中外合資企業(yè)法》。我們從來(lái)沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)，只能夠借鑒國(guó)外，把當(dāng)時(shí)其它國(guó)家吸引外資的法律拿過(guò)來(lái)。結(jié)果看到，絕大多數(shù)國(guó)家的法律規(guī)定，吸引外商投資，外商投資比例不得超過(guò)50%，因?yàn)橐坏┏^(guò)50%，董事長(zhǎng)就是外國(guó)人了，控制權(quán)就被外國(guó)人掌握了。所以我們當(dāng)初拿出來(lái)的外商投資企業(yè)法，也是外商投資比例不能夠超過(guò)50%。這個(gè)草案拿給葉帥看，他說(shuō)這樣的法律有什么意義，倒過(guò)來(lái)，多多益善，多不受限制，少不能超過(guò)25%，多可以到80%到90%。旁邊的工作人員提醒，如果超過(guò)50%，董事長(zhǎng)就是人家的了。葉帥說(shuō)那好辦，咱們?cè)诜衫飳?xiě)上，超過(guò)50%，董事長(zhǎng)只能由中方擔(dān)任。這就是我們自己的摸索實(shí)踐，到了1991年的時(shí)候，覺(jué)得這的確不符合世界的規(guī)律，所以修改了這一條。
　　可以說(shuō)，我們的發(fā)展就是這樣。改革開(kāi)放最主要的兩個(gè)方面，一個(gè)是農(nóng)村改革，一個(gè)是城市的改革。農(nóng)村改革是以土地承包經(jīng)營(yíng)改革為主，土地承包經(jīng)營(yíng)制，你能夠先搞一個(gè)法律嗎？顯然不可思議。城市里面國(guó)有企業(yè)怎么改革？相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)間我們看準(zhǔn)了承包制，認(rèn)為承包制是搞活國(guó)有企業(yè)的靈丹妙藥。最后證明承包并不是最好，還是采取了股份制的辦法。我們走過(guò)一些彎路，但是這樣的一個(gè)彎路，我們終究所遭受的損失要稍微少一點(diǎn)。
　　這樣的一種經(jīng)驗(yàn)主義，看起來(lái)是慢一點(diǎn)，或者有一些曲折，前進(jìn)了又后退。但是總的損失，相對(duì)小一些。我本人經(jīng)歷的最重要的一次關(guān)于經(jīng)驗(yàn)主義的談話，就是1986年的《民法通則》。從1982年就開(kāi)始搞討論的《民法典》，4稿已經(jīng)很成熟了，快要提交通過(guò)的時(shí)候，彭真同志的講話改變了進(jìn)程。他說(shuō)農(nóng)村的改革我們大體已經(jīng)知道了走什么方向，那時(shí)土地還是集體所有，然后搞承包經(jīng)營(yíng)。但是城市的改革究竟怎么搞？國(guó)有企業(yè)走什么路？經(jīng)濟(jì)將來(lái)到底是計(jì)劃還是市場(chǎng)？都沒(méi)有最后的定論，或者說(shuō)明確的方向。在這種情況下，如果我們搞一套完整的、系統(tǒng)的、無(wú)所不包的《民法典》，那么這部《民法典》只能是束縛改革的，或者說(shuō)這樣一部《民法典》是不切合實(shí)際的。
　　應(yīng)該看到，經(jīng)驗(yàn)主義和實(shí)用主義有著很大的區(qū)別。因?yàn)榻?jīng)驗(yàn)主義提出來(lái)，國(guó)家必須有一整套完整的法律，也就是要有法可依、有法必依。法律要確定一整套的制度。這個(gè)制度是從哪里來(lái)的？是從我們法律人或者法學(xué)家或者立法人腦子中出現(xiàn)的這么一套的東西呢？還是在轉(zhuǎn)軌的時(shí)候，我們更要從實(shí)際出發(fā)、從現(xiàn)實(shí)出發(fā)。
　　從現(xiàn)實(shí)出發(fā)，讓我們所走的彎路、所經(jīng)受的損失相對(duì)少些。但是經(jīng)驗(yàn)主義也出現(xiàn)了問(wèn)題，當(dāng)我們逐漸建立了社會(huì)主義的法律體系，法律的空白點(diǎn)越來(lái)越少，我們進(jìn)一步的改革開(kāi)放，還能不能夠在經(jīng)驗(yàn)主義上來(lái)完成。這個(gè)問(wèn)題我也一直在思考。
　　舉個(gè)例子，太湖污染了，誰(shuí)來(lái)提起訴訟，老百姓能不能，起訴誰(shuí)呢。吉化的污染，造成了**很多居民生活環(huán)境的損害，有一些人訴訟，法院也不受理。前兩天太湖環(huán)保公益訴訟首次明確講了，無(wú)錫審判廳規(guī)定，各級(jí)檢察機(jī)關(guān)、各級(jí)環(huán) ……（未完，全文共4489字，當(dāng)前僅顯示2267字，請(qǐng)閱讀下面提示信息。收藏《政法教授建國(guó)60周年演講稿：中國(guó)60年法治進(jìn)程再思考》）