我國刑法中貪污罪賄賂罪法定刑的立法發(fā)展及其完善——關(guān)于受賄罪的修改與新型受賄的判斷

目錄/提綱：……
一、受賄罪的概念和特征
3、客體主要是侵犯了國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性
4、在客觀方面主要是利用職務(wù)上的便利索取或收受一定的經(jīng)濟利益
二、新型受賄罪形式及其實踐判斷
三是以國家工作人員開辦的公司或其他經(jīng)濟實體的名義
……

[摘要]最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于辦理受賄刑事an件適用法律若干問題的意見》對新型權(quán)錢交易受賄行為的性質(zhì)予以明確，這是繼中紀(jì)委《關(guān)于嚴(yán)格禁止利用職務(wù)上的便利謀取不正當(dāng)利益的若干規(guī)定》之后，為依法懲治賄賂犯罪，推動反腐敗斗爭深入開展的又一重要舉措�！兑庖姟匪谐龅氖N權(quán)錢交易受賄形式都是當(dāng)前受賄認定中難以界定的問題，也是現(xiàn)階段受賄犯罪分子用于規(guī)避法律的受賄形式，我們要在以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的前提下，針對新情況新問題進一步研究、探討，準(zhǔn)確把握此罪與彼罪、罪與非罪的法律界限，以保障更有效地懲治受賄的犯罪行為，促進廉政建設(shè)。
[關(guān)鍵詞]新型 受賄 犯罪 判斷
一、受賄罪的概念和特征
中華人民共和國刑法第三百八十五條：國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的或非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為，是受賄罪。國家工作人員在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，以受賄論處。 中華人民共和國刑法第八十八條：國家工作人員利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取請托人財物或收受請托人財物的，以
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付的費用與該物品市場價格明顯不符；明顯高于市場價格出售是指行為人雖然以交付該物品為條件，換取貨幣，但其交易價格明顯高于市場價格，這與貪污行為中的“以無報有、以有報多”一樣，未支付任何對價的無償受賄、支付一定對價的有償受賄和交付一定實物的變相受賄，都屬于受賄行為。但必須嚴(yán)格區(qū)分交易型受賄與優(yōu)惠購物的界限。根據(jù)商品經(jīng)營者事先設(shè)定的不針對特定人的各種優(yōu)惠交易條件，以優(yōu)惠價格購買或出售商品的，不屬于受賄。如某房地產(chǎn)商在銷售樓盤時規(guī)定，一次性付清全款者可優(yōu)惠1%，盡管某國家工作人員利用職權(quán)為該房地產(chǎn)商謀過利，但對于其因一次性付清全款而享受的1%的優(yōu)惠，不論數(shù)額多大，都不屬于受賄。但如果其享受的優(yōu)惠是針對該國家工作人員個人或為房地產(chǎn)商提供過幫助的特定人群設(shè)定的，其性質(zhì)就不屬于優(yōu)惠購物，而屬于權(quán)錢交易的變相受賄。
2、以收受干股形式收受賄賂
國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，收受請托人提供的干股的，以受賄論處，干股是指未出資而獲得的股份。股權(quán)登記是其實現(xiàn)有關(guān)權(quán)利的必要程序，但由于刑事犯罪行為和民商事法律行為在認定上不同，刑事犯罪行為側(cè)重于客觀事實的認定。因此，收受的干股即使沒有進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，但有相關(guān)證據(jù)證明發(fā)生了事實轉(zhuǎn)讓的，也應(yīng)認定為受賄，受賄數(shù)額按轉(zhuǎn)讓行為時股份價值計算，所分紅利按受賄孳息處理。對于未進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記或相關(guān)證據(jù)證明股份未發(fā)生實際轉(zhuǎn)讓，干股本金未被認定為受賄數(shù)額，僅以股份分紅名義獲取利益的，實際上是送分紅，因此，其分紅的實際獲得數(shù)額應(yīng)認定為受賄數(shù)額。
3、以開辦公司等合作投資名義收受賄賂
國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，由請托人出資，“合作”開辦公司或進行其他“合作”投資的，以受賄論處。這種形式的受賄的實質(zhì)是以“合作”之名行受賄之實，“合作”資金的來源必須是由請托人出資，且有證據(jù)證明“合作”與國家工作人員的職務(wù)行為有關(guān)，為請托人謀取利益，這種“合作”投資通常以三種名義合作：一是以國家工作人員本人名義；二是以其近親屬或特定關(guān)系人名義；三是以國家工作人員開辦的公司或其他經(jīng)濟實體的名義。受賄數(shù)額為請托人給國家工作人員的出資額或提供的實物價格。國家工作人員利用職務(wù)上的優(yōu)惠待遇為請托人謀取利益，以合作開辦公司或其他合作投資的名義獲取“利潤”，沒有實際出資和參與管理、經(jīng)營的，以實際獲取的“利潤”或分得的紅利為受賄數(shù)額。
4、以委托投資理財名義收受賄賂
委托投資理財型受賄的實質(zhì)是國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，以委托請托人投資證券、期貨或者其他委托理財?shù)拿x，未實際出資而獲取“收益”，或者雖然實際出資，但獲取“收益”明顯高于出資應(yīng)得收益的受賄行為，即名為委托投資理財，實為收受賄賂。前一種情形，以“收益”額計算；后一情形，以“收益”額與出資應(yīng)得收益額的差額計算。但是如有證據(jù)證明委托投資理財有合理的投資理財項目，國家工作人員實際出資，依法獲取投資應(yīng)得收益的，是正常的委托投資理財活動。
5、以賭博形式收受賄賂
國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，通過賭博方式收受請托人財物的，構(gòu)成受賄。認定賭博型賄賂，必須符合刑法規(guī)定的受賄罪和行賄罪的具體構(gòu)成要件，如構(gòu)成行賄罪，對行賄者而言，主要看其通過賭博故意輸給國家工作人員金錢，以及為國家工作人員賭博提供資金的行為，是否為“謀取不正當(dāng)利益”；對國家工作人員而言，看其是否利用職務(wù)上的便利為行賄者謀取利益等。同時，實踐中應(yīng)注意區(qū)分賄賂與賭博活動、娛樂活動的界限。具體認定時，主要應(yīng)當(dāng)結(jié)合以下因素進行判斷：①賭博的背景、場合、時間、次數(shù)；②賭資的來源；③其他賭博參與者有無事先通謀；④輸贏錢物的具體情況和金額大小等。
6、“掛名”領(lǐng)取薪酬形式收受賄賂
國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，要求或者接受請托人以給特定關(guān)系人安排工作為名，使特定關(guān)系人不實際工作卻獲取所謂薪酬的，以受賄論處。本人認為在認定這種形式受賄時應(yīng)重點把握“掛名”領(lǐng)薪型受賄主要有兩種情形：第一種是特定關(guān)系人“掛名”領(lǐng)取薪酬的，這與直接接受財物沒有實質(zhì)區(qū)別，應(yīng)以受賄認處；第二種是特定關(guān)系人雖然參與工作但領(lǐng)取的薪酬明顯高于該職位正常薪酬水平的。因如何認定實際領(lǐng)取薪酬與正常薪酬是否相當(dāng)存在困難，《意見》 ……（未完，全文共4498字，當(dāng)前僅顯示2272字，請閱讀下面提示信息。收藏《我國刑法中貪污罪賄賂罪法定刑的立法發(fā)展及其完善——關(guān)于受賄罪的修改與新型受賄的判斷》）