從“黃光裕涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪”談監(jiān)事會法律制度之完善

從“黃光裕涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪”談監(jiān)事會法律制度之完善

摘要：本文通過對我國監(jiān)事會制度存在的問題的分析，借鑒國外監(jiān)事會制度的先進(jìn)經(jīng)驗，結(jié)合新舊《公司法》及治理實踐，針對我國當(dāng)下監(jiān)事會制度存在的問題，提出改進(jìn)我國監(jiān)事會制度的建議，以期對我國公司治理有所幫助
關(guān)鍵詞：監(jiān)事會 公司法 完善

2008年l1月25日，國美董事局主席黃光裕涉嫌操縱市場、挪用資金及行賄等經(jīng)濟(jì)犯罪被公安機(jī)關(guān)立案偵查。單從公司治理角度出發(fā)，這一事件再次提醒我們，面對公司高管的違法和損害公司利益的行為，監(jiān)事會的監(jiān)督功能究竟何在，監(jiān)事會為何屢屢缺位。由此可見，對我國公司監(jiān)事會制度的改革與完善是勢在必行。
一監(jiān)事會制度的理論依據(jù)監(jiān)事會是大陸法系國家二元制公司治理結(jié)構(gòu)中的一種傳統(tǒng)制度。
監(jiān)事會在各國有不同的稱謂，有的稱為監(jiān)察人，有的稱為監(jiān)察役，有的稱為會計監(jiān)察人�！闭缙涿Q的差異，這些國家的監(jiān)事會制度各有特點(diǎn)，但在本質(zhì)和功能上并無大的差別，都是公司內(nèi)部的監(jiān)督機(jī)制”①
(一)私法自治原則是其制度基石
私法自治，即當(dāng)事人在_經(jīng)營的基礎(chǔ)上遵守自我約定義務(wù)，承擔(dān)不履行義務(wù)責(zé)任。公司作為物質(zhì)資本和人的集合體，具有私法特性，公司法是以私法為基礎(chǔ)的法律規(guī)范。但限于成本、范圍、手段等制約因素，外部監(jiān)督難以達(dá)到有效監(jiān)督效果，于
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，這就形成了監(jiān)督者的產(chǎn)生由被監(jiān)督者控制的怪現(xiàn)象。第三，履行職能方式缺乏自主性。立法規(guī)定監(jiān)事會職權(quán)的行使，只能由監(jiān)事會作出相應(yīng)決議，而不能由監(jiān)事個人單獨(dú)行使。實踐中有可能某一位監(jiān)事憑借自己的專業(yè)知識發(fā)現(xiàn)了公司經(jīng)營的異常，而其他監(jiān)事在理解時發(fā)生困難，但又限于合議制監(jiān)督方式無法有效實施監(jiān)督行為，造成挽救公司利益的最佳時機(jī)的喪失。

(二)成員構(gòu)成先天不足，職業(yè)素質(zhì)亟待提高
據(jù)上海證券交易所研究中心2005年《中國公司治理報告》調(diào)查結(jié)果顯示，5O．3％的公司的監(jiān)事會主席是大專及以下學(xué)歷，而普通監(jiān)事具有大專學(xué)歷的不到一半。而同期董事會成員的60％左右為本科及以上學(xué)歷，而董事長的教育程度基本接近。③監(jiān)事會成員的教育普遍不高，且缺乏足夠法律、財務(wù)等專門知識，也不懂現(xiàn)代公司管理，對董事會和管理層的經(jīng)營失誤和自利行為尚無法深入了解和獨(dú)立評估，更不可能進(jìn)行有效的監(jiān)督。

(三)缺乏激勵機(jī)制，責(zé)任意識缺位
《公司法》對監(jiān)事的激勵機(jī)制的規(guī)定也極度缺乏，如監(jiān)事普遍報酬偏低、津貼過少，持有公司股份較少等，導(dǎo)致監(jiān)事缺乏履行監(jiān)督職責(zé)的積極性和責(zé)任意識，使得監(jiān)事在履行職責(zé)時難免產(chǎn)生懈怠甚至相互推諉責(zé)任。權(quán)利與義務(wù)相統(tǒng)一，沒有使監(jiān)事取得與其職責(zé)相當(dāng)?shù)膱蟪辏秃茈y要求監(jiān)事盡職盡責(zé)履行監(jiān)督義務(wù)。壓力和動力的同時缺乏，使得在實踐中監(jiān)事不”監(jiān)事”甚至不知監(jiān)何事的現(xiàn)象屢見不鮮，監(jiān)事會已經(jīng)淪為”聾子的耳朵”④
(四)職權(quán)偏小，行使職權(quán)缺乏具體手段
《公司法》雖然規(guī)定了公司監(jiān)事會的具體職權(quán)，但職權(quán)偏小且缺乏可操作性。其一，監(jiān)事會雖有權(quán)監(jiān)督公司董事、經(jīng)理的行為，卻沒有監(jiān)督措施的立法保障。其二，當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，監(jiān)事會有權(quán)要求董事、經(jīng)理予以糾正，但董事、經(jīng)理不予糾正時，法律卻沒有規(guī)定又該如何操作。其三，雖然規(guī)定了監(jiān)事可以對董事、經(jīng)理提起訴訟，但又以需有權(quán)的股東的書面請求來限制。其四，《公司法》只強(qiáng)調(diào)對公司業(yè)務(wù)管理的監(jiān)督權(quán)，但缺乏人事監(jiān)督權(quán)，這使得監(jiān)督缺乏力度。
三我國公司監(jiān)事會制度完善的建議監(jiān)督機(jī)構(gòu)若要有效地發(fā)揮作用，必須具備以下條件：(1)獨(dú)立性；(2)專業(yè)性；(3)積極性：(4)監(jiān)督權(quán)力的具體落實。⑤筆者認(rèn)為，在具_(dá)度設(shè)計中，立法應(yīng)當(dāng)從監(jiān)事會的組織機(jī)構(gòu)、職權(quán)、激勵機(jī)制、責(zé)任義務(wù)等方面進(jìn)行制度完善。

(一)組織機(jī)構(gòu)重構(gòu)
首先，由立法規(guī)定監(jiān)事的積極資格與消極資格。筆者建議在積極資格中對監(jiān)事中不同資歷的人員比例做出規(guī)定，須具有一定的財務(wù)會計、審計、法律等方面的專業(yè)知識。對于消極資格可借鑒美國”無關(guān)聯(lián)非管理董事⑥”，采用”無關(guān)聯(lián)非管理監(jiān)事”，監(jiān)事必須與公司管理層沒有任何私人和經(jīng)濟(jì)上的關(guān)聯(lián)，確保監(jiān)事可以做出獨(dú)立的判斷。其次，明確對所任監(jiān)事職務(wù)數(shù)量的規(guī)定。德國《股份公司法》第100條規(guī)定，在lO個以上設(shè)置監(jiān)事會的商事公司擔(dān)任監(jiān)事會成員的人，不得再擔(dān)任其他公司的監(jiān)事。此種措施的優(yōu)點(diǎn)在于可以保障監(jiān)事集中精力于履行職責(zé)中。第三，改革監(jiān)事任免機(jī)制。可以借鑒日本的經(jīng)驗，規(guī)定監(jiān)事候選人由監(jiān)事會提名、股東大會選任，以排除董事會對監(jiān)事推薦和選任的干擾，從組織上保持監(jiān)督權(quán)的獨(dú)立性⑦。第四，改組監(jiān)事會人員構(gòu)成，引進(jìn)外部監(jiān)事。
監(jiān)事會中除了股東監(jiān)事外，還應(yīng)吸收債權(quán)人、職工、政府部門等利益相關(guān)者代表參加，從而使監(jiān)事會成為一種多元化的組織結(jié)構(gòu)，形成利益相關(guān)者共同監(jiān)督機(jī)制。有學(xué)者建議，有五種人員需要考慮，即職工監(jiān)事，中小股東，主銀行，主要債權(quán)人，外部聘請的專業(yè)審計人員⑧。這五種人中除專業(yè)審計人員是由于審查帳目需要以外，其他四種人員都是與公司經(jīng)營業(yè)績的好壞密切相關(guān)的，公司經(jīng)營的好壞直接影響到他們的切身利益。
這樣就能從根本上保證監(jiān)事會成員行使職權(quán)的主動性和積極性。

(二)職權(quán)重構(gòu)

第一，增加業(yè)務(wù)監(jiān)督權(quán)�，F(xiàn)行《公司法》沒有規(guī)定監(jiān)事會的業(yè)務(wù)監(jiān)督權(quán)，使之成為法律上的空白。而許多國家監(jiān)事會都擁有對公司業(yè)務(wù)的同意權(quán)，包括巨額投資、借款等重大業(yè)務(wù)事項、生產(chǎn)部門的設(shè)立變更、重大訴訟等。我國立法應(yīng)當(dāng)將業(yè)務(wù)監(jiān)督權(quán)和財務(wù)監(jiān)督權(quán)都規(guī)定為監(jiān)事會權(quán)力，以強(qiáng)化監(jiān)事會的職能。第二，落實提案權(quán)等具體權(quán)利，確立監(jiān)事會的提案權(quán)范圍，建立監(jiān)事會提案權(quán)規(guī)則。如監(jiān)事會可以在股東會召開前合理的時間比如十日，將提案書面提交董事會，董事會在收到提案后于合理期限如二日內(nèi)通知其他股東，并將該提案提交股東大會審議，監(jiān)事會提案權(quán)應(yīng)該依照何種規(guī)則來履行，提案權(quán)應(yīng)包括哪些內(nèi)容對提案權(quán)的實現(xiàn)至關(guān)重要。⑨建議在今后的公司立法中盡快給予法律規(guī)范，增強(qiáng)監(jiān)事會對董事會、董事的監(jiān)督制約能力。

(三)責(zé)任義務(wù)重構(gòu)
監(jiān)事的義務(wù)主 ……（未完，全文共4861字，當(dāng)前僅顯示2455字，請閱讀下面提示信息。收藏《從“黃光裕涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪”談監(jiān)事會法律制度之完善》）