制約鑒定人出庭作證的因素與對策

目錄/提綱：……
一、鑒定人的證人屬性分析
（一）兩大法系關(guān)于鑒定人的有關(guān)規(guī)定
（二）我國鑒定人的證人屬性
二、鑒定人出庭作證的必要性
一是公正與效率的價(jià)值目標(biāo)的要求
二是與國際司法接軌的時(shí)代潮流的要求
一要求顯得尤為迫切
三是治理鑒定腐敗，提高鑒定結(jié)論科學(xué)性的要求
三、制約鑒定人出庭作證的因素
（一）立法上的缺陷
……

　　在我國，鑒定人是指接受司法機(jī)關(guān)的指派或聘請，依靠自己的知識、技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)，對案件中專門性問題進(jìn)行分析、鑒別、判斷并向司法機(jī)關(guān)提供鑒定結(jié)論的人。鑒定人運(yùn)用自己的知識、技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)，根據(jù)案件的事實(shí)材料，對某些專門性問題進(jìn)行分析鑒定后得出的結(jié)論性意見就是鑒定結(jié)論。我國《刑事訴訟法》第條第（五）項(xiàng)、《民事訴訟法》第條第（六）項(xiàng)、《行政訴訟法》第條第（六）項(xiàng)將鑒定結(jié)論列舉為一種法定證據(jù)種類，并規(guī)定“以上證據(jù)必須查證屬實(shí)，才能作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)”。筆者以為，鑒定人出庭作證，接受控（訴）辯雙方的質(zhì)證與詢問，是對鑒定結(jié)論進(jìn)行審查、確認(rèn)其證據(jù)效力的主要途徑。但由于種種原因，在司法實(shí)踐中，鑒定人出庭作證還只是偶有所聞，并不常見。那么制約鑒定人出庭作證的因素有哪些呢﹖本文以鑒定人的證人屬性為切入點(diǎn)，對此作以探討，并提出對策。
　　一、鑒定人的證人屬性分析
　�。ㄒ唬﹥纱蠓ㄏ店P(guān)于鑒定人的有關(guān)規(guī)定。
　　英美法系國家的法律一般并不區(qū)分鑒定人和證人，
……（新文秘網(wǎng)http://120pk.cn省略667字，正式會員可完整閱讀）……　

　　是否賦予鑒定人高于證人的訴訟地位，反映了兩大法系不同訴訟制度的特點(diǎn)。在英美法系國家的對抗式訴訟制度下，鑒定人由當(dāng)事人聘請，自然與當(dāng)事人提供的證人處于同等的訴訟地位。在大陸法系國家職權(quán)主義訴訟制度，鑒定人由司法官聘任，當(dāng)然具有高于證人的訴訟地位。
　�。ǘ┪覈b定人的證人屬性
　　我國訴訟法明文規(guī)定鑒定人與證人、辯護(hù)人、訴訟代理人并列為訴訟參與人，所不同的是，他她是由司法機(jī)關(guān)指派或聘請的。我國法學(xué)界一般認(rèn)為鑒定人既不是一方當(dāng)事人的證人，也不是法官的“科學(xué)輔助人”，它是幫助司法機(jī)關(guān)解決訴訟中專門性問題的專家，同時(shí)又是訴訟參與人之一［］，認(rèn)為鑒定人在訴訟中處于中立的訴訟參與人地位。
　　筆者認(rèn)為，鑒定人與證人之間雖然有重要的區(qū)別，即鑒定人具有可替代性，而證人卻不可替代，但相同的訴訟目的即證明案件真實(shí)情況決定了二者有天然的聯(lián)系，并具有相同、相近似之處。按照我國法律規(guī)定，證人必須具備三個(gè)屬性：①是知道案件真實(shí)情況的個(gè)人或單位；②是能夠正確表達(dá)意志；③是案件訴訟參加人以外的第三人。筆者認(rèn)為，鑒定人也具有的證人三個(gè)屬性，具體表現(xiàn)在：
　　鑒定人是接受司法機(jī)關(guān)的指派或聘請，憑借專門知識、技術(shù)和經(jīng)驗(yàn)知道案件真實(shí)情況的個(gè)人或單位。證人是通過耳聞目睹來知道案件真實(shí)情況包括案件發(fā)生的背景、時(shí)間、地點(diǎn)、人物、經(jīng)過、結(jié)果的，鑒定人則是在案件發(fā)生后，根據(jù)司法機(jī)關(guān)的指派或聘請，運(yùn)用自己所掌握的知識、技術(shù)和經(jīng)驗(yàn)，對案件專門性問題進(jìn)行分析、鑒別和判斷，其所得出的科學(xué)的鑒定結(jié)論一經(jīng)法庭確認(rèn)，就成為案件真實(shí)情況的重要組成部分。
　　可見，鑒定人同一般證人一樣，都是知曉案件真實(shí)情況的自然人，他們所知曉或解決的都是案件的事實(shí)問題，而非法律問題。
　　鑒定人是能正確表達(dá)意志，具有完全行為能力的“專家證人”。一般證人，不僅包括具有完全行為能力的人，而且還包括限制行為能力以及盲、聾、啞人，甚至包括十歲以下無民事行為能力的人。而作為鑒定人，必須是具有通過鑒定解決案件中專門性問題的知識、技術(shù)和經(jīng)驗(yàn)，以及相應(yīng)的資格。這表明，具有完全行為能力具能正確表達(dá)意志是鑒定人必備的基本條件。從這個(gè)意義上講，鑒定人是“專家證人”，或是“有學(xué)識的證人”。
　　鑒定人是適用回避制度的“特殊證人”。一般證人因其耳聞目睹案件真實(shí)情況而參與到案件中來，鑒定人則是受司法機(jī)關(guān)的指派或聘請，對案件中專門性問題進(jìn)行鑒定而參與到案件中來�？茖W(xué)、公正是鑒定工作的基本價(jià)值取向，為實(shí)現(xiàn)這一點(diǎn)，我國《刑事訴訟法》第條、《民事訴訟法》第條、《行政訴訟法》第條規(guī)定對鑒定人實(shí)行回避制度。依據(jù)上述條文規(guī)定，有下列情形之一的人不得擔(dān)任案件的鑒定人：①是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的；②本人或他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；③擔(dān)任過本案的證人、辯護(hù)人、訴訟代理人的；④與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正鑒定的。對鑒定人實(shí)行回避制度，其目的是最大限度地排除各種因素對鑒定人公正鑒定的干擾和影響，保證鑒定的公正性、科學(xué)性。這也是作為“專家證人”的鑒定與一般證人的重要區(qū)別所在。擔(dān)任過本案證人的人不得擔(dān)任本案的鑒定人，但本案的鑒定人應(yīng)否在接受的案件鑒定范圍內(nèi)向司法機(jī)關(guān)證明案件真實(shí)情況呢﹖回答無疑是肯定的。
　　綜上，鑒定人的本質(zhì)是“專家證人”，是“特殊的證人”，鑒定人所具有的證人屬性表明它可以同證人一樣出庭作證。
　　二、鑒定人出庭作證的必要性
　　鑒定人可以出庭，也應(yīng)當(dāng)出庭作證，就訴訟理論而言，鑒定人出庭作證不單純是 ……（未完，全文共5336字，當(dāng)前僅顯示1874字，請閱讀下面提示信息。收藏《制約鑒定人出庭作證的因素與對策》）