完善我國反訴制度之設(shè)想

目錄/提綱：……
一、提起反訴的程序性條件
（一）形式條件
（二）反訴的管轄
（三）提起反訴的方式
（四）提起反訴的時間
（五）反訴適用的程序
（六）提起反訴的訴訟種類不受本訴訴訟種類的限制
二、實(shí)質(zhì)要件
（一）反訴與本訴的關(guān)聯(lián)性要件
（二）反訴的目的要件
三、反訴的審理
（一）反訴的受理
（二）對受理的反訴應(yīng)予審理并判決
四、關(guān)于強(qiáng)制反訴與再反訴
（一）關(guān)于強(qiáng)制反訴
（二）關(guān)于再反訴
……
反訴作為一種訴訟制度，內(nèi)含著極為豐富的法律價值，它不僅使原、被告當(dāng)事人能夠平等地享有國家法律保護(hù)的權(quán)利，且通過反訴與本訴的合并審理，減少了分別訴訟的成本，簡化了訴訟程序，提高了辦案效率，達(dá)到了訴訟經(jīng)濟(jì)的效果。但由于關(guān)于反訴的立法太過原則及司法實(shí)踐不夠重視等原因，我國反訴制度未能發(fā)揮其應(yīng)有的功能。為適應(yīng)現(xiàn)代社會的發(fā)展，應(yīng)將其完善為一個體系完整、內(nèi)容充實(shí)、功能齊備、操作可行的訴訟制度。本文就提起反訴的程序性條件、實(shí)質(zhì)性條件及反訴的審理等方面進(jìn)行了必要的探討。
　　反訴，是指在已經(jīng)開始的民事訴訟中，被告以本訴原告為被告，向人民法院提出的一種與本訴有關(guān)聯(lián)的保護(hù)自己合法權(quán)益的獨(dú)立的反請求（）。反訴的本質(zhì)屬性是本訴的被告以本訴原告為被告提出的獨(dú)立之訴。我國《民事訴訟法》雖然原則性地規(guī)定了反訴制度，但理論界對此意見分歧較大，司法實(shí)踐中也沒有形成統(tǒng)一的操作標(biāo)準(zhǔn)，因而現(xiàn)有的反訴制度在司法實(shí)踐中并未能發(fā)揮其應(yīng)有的功能。主要存在三個方面的問題：
　　第一，立法方面的不足。我國現(xiàn)行民事訴訟法涉及到反訴內(nèi)容的僅有三處：一是第條規(guī)定被告有權(quán)提起反訴；二是第條規(guī)定法院對被告提起的反訴可以合并審理；三是第條關(guān)于原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到
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駁的當(dāng)作反訴受理，而對反訴又當(dāng)作反駁未予受理，這種情況的存在也影響了反訴制度功能的發(fā)揮。
　　第三，法官對反訴制度的作用未引起足夠的重視。在民事訴訟中，起訴權(quán)與反訴權(quán)之間的關(guān)系在一些法官的觀念中往往不是對等的，重起訴輕反訴的觀念在我國司法領(lǐng)域還根深蒂固。不少法官忽視反訴制度特有的功能，以分別審理取代合并審理，認(rèn)為兩者無實(shí)質(zhì)差別，其為本訴被告提供司法保護(hù)的效果是一致的。其實(shí)，對應(yīng)當(dāng)合并審理的反訴置之不理，可能導(dǎo)致法院就同一事實(shí)和法律關(guān)系作出兩個互相矛盾的判決，同時這種錯誤地適用反訴制度的做法，會給民事訴訟的實(shí)踐帶來危害，挫傷當(dāng)事人對程序正義的信仰（）。所以說，司法實(shí)踐中對反訴制度未引起足夠的重視也遏制了反訴制度功能的發(fā)揮。
　　隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，各民事主體之間民事法律關(guān)系交叉重疊的現(xiàn)象日益普遍，彼此有關(guān)聯(lián)的訴訟也逐漸增多，現(xiàn)有的反訴理論和立法規(guī)則已不能適應(yīng)司法實(shí)踐的需要，進(jìn)一步完善反訴制度應(yīng)當(dāng)被及早提到議事日程。筆者擬從提起反訴的程序性條件、實(shí)質(zhì)性條件及以及反訴的審理等方面談?wù)勛约旱脑O(shè)想。
　　一、提起反訴的程序性條件
　�。ㄒ唬┬问綏l件
　�、狈丛V是一個獨(dú)立的訴訟請求，不因本訴的存在與否而受影響。因此，提出反訴應(yīng)當(dāng)具備起訴的條件，即符合我國民事訴訟法第條“起訴必須符合下列條件：（）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（）有明確的被告；（）有具體的訴訟請求和事實(shí)理由；（）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍�！�
　�、卜丛V沒有超過訴訟時效。不能認(rèn)為本訴在訴訟時效之內(nèi)，反訴也自然在訴訟時效之內(nèi)。本訴超過訴訟時效，反訴不一定就超過訴訟時效（）。反訴作為獨(dú)立的訴，應(yīng)該符合訴訟時效的法律規(guī)定。
　　⒊當(dāng)事人條件。反訴的原告只能是本訴的被告，反訴的被告只能是本訴的原告，反訴的當(dāng)事人和本訴的當(dāng)事人不能增加，也不能減少，只是訴訟地位互換。如果不是本訴被告提起訴訟，或者是本訴被告對本訴原告以外的人提起訴訟，就不是反訴。
　�。ǘ┓丛V的管轄。
　　反訴只能向受理本訴的人民法院提出，如反訴單獨(dú)提起時，審理本訴的法院無管轄權(quán)，那么該反訴是否成立？筆者認(rèn)為，若該反訴屬本訴法院以外的其他法院專屬管轄的，被告只能向有專屬管轄權(quán)的法院另行起訴，因?yàn)閷俟茌牼哂袕?qiáng)制性，不允許隨意變更，除此之外的其他情況受理本訴的法院應(yīng)當(dāng)有權(quán)受理。例如，對反訴單獨(dú)提起時應(yīng)由級別較高的法院審理或應(yīng)由級別較低的法院管轄這種情況，受理本訴的法院就可以受理該反訴。如此，不僅減少了當(dāng)事人的訴累，也充分發(fā)揮了反訴制度的功能。
　�。ㄈ┨崞鸱丛V的方式
　　我國民事訴訟法只規(guī)定了起訴狀和答辯狀，并未規(guī)定反訴狀，那么被告提出反訴是否必須使用反訴狀呢？筆者認(rèn)為應(yīng)使用反訴狀為宜。理由如下：第一，我國民事訴訟法原則上要求起訴使用起訴狀，反訴本來就是獨(dú)立的訴訟，理應(yīng)用反訴狀為妥；第二，使用反訴狀可以使法院確定被告提出反訴的事實(shí)，做好與本訴合并審理的準(zhǔn)備；第三，使用反訴狀會讓原告即反訴被告充分了解反訴的事實(shí)、理由及訴訟請求，有利于案件的審理及糾紛的解決。如被告無正當(dāng)理由拒絕使用反訴狀的，可以視為其放棄反訴。
　　（四）提起反訴的時間
　�、币粚徧崞鸱丛V的時間
　　反訴在訴訟進(jìn)行的哪個階段提出，我國民事訴訟法沒有規(guī)定。根據(jù)最高人民法院司法解釋的有關(guān)規(guī)定，在案件受理后至法庭辯論結(jié)束前，被告都可以提出反訴，司法實(shí)踐中也是這么操作的。這種做法造成了這樣的矛盾：若允許被告在法庭調(diào)查或法庭辯論等庭審階段隨意提出反訴，這不利于原告的應(yīng)訴答辯，原告很容易受到被告的突然襲擊，無法充分保障自己的合法權(quán)益；同理，若為保護(hù)原告的答辯權(quán)，恢復(fù)到庭審前的狀態(tài)，對反訴的有關(guān)爭點(diǎn)進(jìn)行調(diào)查，這又會引起審理的遲延。因此筆者認(rèn)為，在考慮給予本訴與反訴原告以同等訴訟準(zhǔn)備時間的同時，結(jié)合當(dāng)前實(shí)際情況，作出合理的規(guī)定：第一，要跟國際接軌，很多國家都作出了當(dāng)事人須在答辯期間提出反訴的規(guī)定，所以要盡量鼓勵當(dāng)事人在提交答辯狀時提出反訴；第二，規(guī)定應(yīng)當(dāng)以在正式開庭審理前提出為原則，避免被告在正式庭審過程中隨時提出反訴；第三，將允許當(dāng)事人在言辭辯論終結(jié)前提出反訴作為例外。也就是說，被告要提出反訴，應(yīng)當(dāng)在法院正式開庭前提出，最好是在提交答辯狀時提出 ……（未完，全文共6504字，當(dāng)前僅顯示2284字，請閱讀下面提示信息。收藏《完善我國反訴制度之設(shè)想》）