農(nóng)村集體土地承包中相關(guān)法律適用問題探討之二

目錄/提綱：……
（五）款規(guī)定的情形，即“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”，直接導(dǎo)致合同無效
（三）款規(guī)定的情形，過錯方要承擔(dān)締約責(zé)任
二、有兩種農(nóng)村土地承包合同須經(jīng)過審批作為其生效的程序要件
二是將農(nóng)村土地發(fā)包給本集體經(jīng)濟(jì)組織以外的單位或者個人承包的
（一）第九條的適用
三、以書面合同作為承包合同生效的形式要件
……
本文所說的農(nóng)村土地承包合同的特有要件，主要是與《中華人民共和國合同法（以下簡稱“合同法”）比較而言的。《農(nóng)村土地承包法》與《合同法》的關(guān)系是特殊法與一般法的關(guān)系，在調(diào)整農(nóng)村土地承包關(guān)系時應(yīng)優(yōu)先適用《農(nóng)村土地承包法》�！掇r(nóng)村土地承包法》法中有規(guī)定的從其規(guī)定，無規(guī)定的適用《合同法》的相關(guān)規(guī)定，此為法理常識。本文的主旨在于如何準(zhǔn)確理解《農(nóng)村土地承包法》中的特有規(guī)定，并保證其正確適用。這個問題不僅很關(guān)鍵，而且也非常實際。
　　一、“本集體經(jīng)濟(jì)組織成員的村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意”（以下簡稱“三分之二以上條件”）應(yīng)當(dāng)是農(nóng)村土地承包合同生效的實體要件。
　　首先，從法理上講，這是土地所有者的一項權(quán)能。
　　集體所有的土地屬于本集體經(jīng)濟(jì)組織成員所共有，他們對所擁有的土地享有占有、使用、收益、處分
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村民也納入到這個范圍里來，不僅使基礎(chǔ)數(shù)上升，工作量增大，而且更重要的是這些與切身利益無關(guān)的村民或村民代表能否很負(fù)責(zé)任地發(fā)表意見，確實是無法把握。弄不好，還會影響和干擾真正擁有土地的村民或村民代表意志的表達(dá)，從而侵犯其合法權(quán)益。
　　第三，在農(nóng)村土地承包中，是否滿足“三分之二以上條件”，對承包合同的成立與生效的影響。
　　《農(nóng)村土地承包法》第二十二條規(guī)定：“承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效時取得土地承包經(jīng)營權(quán)�！睆谋緱l看，合同的成立和生效是同時的。第十八條第三款、第二十七條第二款、第四十八條第一款分別設(shè)定了在不同的三種情形下，要滿足“三分之二以上條件”。而成就這個條件的行為都是事先行為，即在合同成立之前。也就是說，這個條件是否成就，同時影響著合同的成立和生效。從合同是成立的角度看，合同成立的要件是當(dāng)事人的合意。在承包合同簽訂中，雖然發(fā)包方和承包方的意思表示是一致的，但發(fā)包方所代表的是集體土地所有者，若不符合“三分之二以上條件”的話，說明土地所有者的意思表示還沒有到位，即沒有達(dá)到法律規(guī)定的程度。也屬于意思表示有瑕疵，使合同成立的條件不具備。從合同效力角度看，不符合“三分之二以上條件”的，有兩種情形可以酙酌。一是按《合同法》第五十二條第（五）款規(guī)定的情形，即“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”，直接導(dǎo)致合同無效。因為《農(nóng)村土地承包法》中明確規(guī)定了“三分之二以上條件”，不符合這個條件的，即屬于違反法律、法規(guī)的強行性規(guī)定。二是按效力未定合同處理，如果在合同簽訂后，得到了村民會議三分之二以上村民或三分之二以上村民代表的追認(rèn)，合同有效，否則，合同無效。筆者以為，上述兩種情形，在不同的情況下，特別是承包行為在不同的“時空”狀態(tài)下，有分別適用的必要。但總體上看，應(yīng)該以前者為一般規(guī)定，也是原則性規(guī)定。特別是對《農(nóng)村土地承包法》實施之后所發(fā)生的承包關(guān)系，應(yīng)該不折不扣地滿足“三分之二以上條件”這個要件。而后者應(yīng)該作為前者的一種例外。主要適用于《農(nóng)村土地承包法》實施以前所發(fā)生的承包關(guān)系。在我地，大范圍的農(nóng)村集體土地承包工作在《農(nóng)村土地承包法》實施之前大都結(jié)束，當(dāng)時雖也有相應(yīng)的規(guī)定，但執(zhí)行得并不是很規(guī)范的。不符合“三分之二以上條件”的情形不在少數(shù)，尤其是將農(nóng)村集體土地向本集體經(jīng)濟(jì)組織以外的單位或個人承包時更是如此。但大都相安無事，這就可以視為事后的追認(rèn)。有的是事后得到了“村民會議三分之二以上村民或三分之二以上村民代表”的明確認(rèn)可；有的則是通過做思想工作，達(dá)到了“三分之二以上條件”；有的則是以實際履行行為——交付土地使用權(quán)——這一默示方式的追認(rèn)。所以，對這種例外情形的認(rèn)定，有利于減少糾紛，穩(wěn)定承包關(guān)系。
　　在承包合同發(fā)生爭議時，通常是通過確認(rèn)合同是否有效的途徑來解決合同糾紛。實踐中，因不符合“三分之二以上條件”而導(dǎo)致合同無效的責(zé)任多數(shù)在發(fā)包方。所產(chǎn)生的利益之爭卻不僅僅在雙方當(dāng)事人之間，而常常體現(xiàn)了三方利益之爭，即合同雙方當(dāng)事人之爭和集體土地所有者（村民小組 ……（未完，全文共3184字，當(dāng)前僅顯示1608字，請閱讀下面提示信息。收藏《農(nóng)村集體土地承包中相關(guān)法律適用問題探討之二》）