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工業(yè)發(fā)達(dá)國家建設(shè)工程合同管理及風(fēng)險(xiǎn)管理

發(fā)表時(shí)間:2006/1/9 18:46:54

一、工程合同管理
  ·概述
  合同是一種契約,是當(dāng)事人之間依法確定、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。市場經(jīng)濟(jì)要求公平有序地競爭,競爭的秩序要靠法規(guī)來規(guī)范。依法簽定的工程合同是工程實(shí)施的法典、競爭的規(guī)則、運(yùn)行的軌道。
  工程合同管理有兩個(gè)層次第一層次是政府對工程合同的宏觀管理,第二層次是工程師對合同實(shí)施的具體管理。
  在發(fā)達(dá)國家和地區(qū),政府對工程合同的管理主要體現(xiàn)在以下四個(gè)方面
  ·制定法規(guī)
  ·授權(quán)專業(yè)人士組織學(xué)會編制標(biāo)準(zhǔn)合同條件
  ·設(shè)置專門機(jī)構(gòu)監(jiān)督合同執(zhí)行
  ·調(diào)解機(jī)構(gòu)、仲裁機(jī)構(gòu)和法院處理合同爭議,維護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益。
  ·制定法規(guī)
  政府通過制定法規(guī),對合同的主要內(nèi)容、簽定以及合同爭議的解決等進(jìn)行原則上的規(guī)定,如美國的《建筑統(tǒng)一條例》,日本的《建筑業(yè)法》等對工程承包合同的主要內(nèi)容等進(jìn)行了原則規(guī)定。又如由德國建筑工程承發(fā)包委員會編制,德國工業(yè)標(biāo)準(zhǔn)委員會審定作為工業(yè)標(biāo)準(zhǔn)頒發(fā),適用于建筑工程的承發(fā)包條
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中由雙方共同指定一人或多人作為中間調(diào)解人的方式有以下凡種
  ·小型審理
  ·中間審理
  ·合同爭議評審團(tuán)
  上述幾種方式雖然略有區(qū)別,但本質(zhì)上類似,其結(jié)論一般都不具備最終的法律約束力,除非合同雙方另有約定。下面以為例介紹中間調(diào)解方式
  爭議評審團(tuán)
  爭議評審團(tuán)起源于美國,經(jīng)過多年的實(shí)踐,美國在這方面已經(jīng)取得了成功的經(jīng)驗(yàn),其實(shí)質(zhì)是爭議雙方邀請第三者進(jìn)行中間調(diào)解,不過它的組織和工作程序比較完善,由十四個(gè)建筑業(yè)有關(guān)機(jī)構(gòu)和代表組成的美國建筑業(yè)爭議解決委員會,協(xié)助美國仲裁協(xié)會制定了一種可供建筑業(yè)選擇使用的爭議解決程序()。
  爭議評審團(tuán)成員的組成是由雙方各選定一名工程合同方面的專家,該專家要得到對方認(rèn)可,然后再由被選定的兩人共同推薦第三人作主席組成。
  爭議評審團(tuán)的優(yōu)點(diǎn)如下
  ·費(fèi)用由合同雙方共同負(fù)擔(dān),爭議評審團(tuán)為雙方服務(wù),易保證其公正性和中立性。
  ·成員不得與合同任何一方有妨礙其行為公正的聯(lián)系。
  ·爭議評審團(tuán)要在工程一開工就介人工程,并定期訪問現(xiàn)場,能夠及時(shí)了解工程進(jìn)展、有關(guān)合同執(zhí)行情況和索賠事宜以及潛在的爭議。
  ·爭議評審團(tuán)成員都是工程技術(shù)合同管理方面的權(quán)威,以保證其評審結(jié)果的科學(xué)性和影響力。
  盡管評審結(jié)果對合同雙方不具有法律最終約束力,但大多數(shù)情況下都會為雙方所接受,即使提交仲裁或訴訟,仲裁機(jī)構(gòu)和法庭大都會尊重評審團(tuán)的評審結(jié)果。評審團(tuán)在解決大型國際工程合同爭端中已日益表現(xiàn)出強(qiáng)大的生命力。有些合同條款將采用評審團(tuán)方式特別古專用條款中說明。世界銀行己作出規(guī)定凡其貸款超過萬美元的項(xiàng)目,都要求在仲裁之前采用評審團(tuán)方式進(jìn)行調(diào)節(jié),并且制定了有關(guān)評審團(tuán)的評審程序和組成的建議條款,作為對條款的修改。
  其他國家和地區(qū)也有類似的做法,如香港的方式。
  合同上訴委員會
  美國的合同上訴委員會是美國各級政府建設(shè)部門都設(shè)置的一個(gè)組織,其職責(zé)是主持解決該部門內(nèi)有關(guān)的合同爭端。為了規(guī)范合同上訴委員會的工作,美國國會先后通過并頒布了合同爭端法,及法庭改組法,成為各級建設(shè)部門合同上訴委員會的工作綱領(lǐng),其目的是及時(shí)地審理解決合同爭端合同糾紛,減少法庭訴訟的數(shù)量。
  美國聯(lián)邦政府合同上訴委員會對合同爭端處理工作,做了以下的規(guī)定
  ·各級政府建設(shè)部門的合同上訴委員會必須有名以上的專職審理員。他們應(yīng)具備年以上的公共合同法律方面的經(jīng)驗(yàn),由各級建設(shè)部門的領(lǐng)導(dǎo)任命。
  ·在合同爭端審理期間,承包商仍應(yīng)按合同要求繼續(xù)施工,不得停工。
  ·合同上訴委員會可以發(fā)出傳票,要求合同爭端的有關(guān)人員出庭作證。如拒不出庭,當(dāng)?shù)氐牡胤椒ㄔ簩⒚钇涑鐾シ駝t,以藐視法律治罪。
  ·合同上訴委員會作出的審理決定,爭議雙方如不服從,皆有權(quán)向上一級法庭起訴,即可向美國索賠法院,各級上訴法庭,甚至美國最高法院上訴。
  從以上合同爭議調(diào)解組織的工作特點(diǎn)可以看出
  ·無論是工程建設(shè)單位,或者是各級政府的建設(shè)部門,都把及時(shí)地解決合同爭端放在重要的地位,要求及時(shí)合理地解決合同爭端,防止其大量地轉(zhuǎn)入法院訴訟范疇。
  ·許多合同爭端調(diào)解組織之所以能夠發(fā)揮作用,是由于受到政府及法律上的支持,帶有準(zhǔn)法律的性質(zhì)。
  ·合同爭端審理組織做出的調(diào)解決定,雖一般不具備法律上的約束力,爭議雙方或其中任何一方可以拒絕接受,但如果爭議雙方在接受審理以前達(dá)成協(xié)議,同意審理組織的調(diào)解決定具有約束力,該調(diào)解決定一旦證式做出,對爭議雙方均有法律上的約束力,雙方必須遵照執(zhí)行。
  ·合同爭端的最終解決方式仲裁 ……(未完,全文共5431字,當(dāng)前僅顯示1907字,請閱讀下面提示信息。收藏《工業(yè)發(fā)達(dá)國家建設(shè)工程合同管理及風(fēng)險(xiǎn)管理》