反壟斷法實施中的問題（王學(xué)政）

目錄/提綱：……
一、當(dāng)前社會上對《反壟斷法》實施存在的若干模糊認(rèn)識
（一）《反壟斷法》中沒有經(jīng)營者利益的原因
（二）市場經(jīng)濟(jì)要反壟斷，但對惡性競爭怎么辦
（三）如何認(rèn)識市場支配地位的取得與濫用之間的關(guān)系
（四）對經(jīng)營者集中進(jìn)行規(guī)制，是否會妨礙我國的企業(yè)做大做強(qiáng)
（五）如何正確區(qū)分國家宏觀調(diào)控與行政壟斷
二、經(jīng)營者及地方政府在《反壟斷法》實施中應(yīng)注意的相關(guān)問題
（一）加強(qiáng)《反壟斷法》的宣傳與學(xué)習(xí)，掌握反壟斷法基本知識
（二）企業(yè)可以依法競爭，但不能從事壟斷行為
（三）公用企業(yè)和依法實行專營專賣的企業(yè)等不得損害消費者利益
（四）經(jīng)營者與外資實施集中必須注意國家安全
（五）關(guān)于經(jīng)營者承諾制度問題
（六）關(guān)于因壟斷協(xié)議成員舉報行為的寬恕制度
（七）地方政府及部門應(yīng)建設(shè)法治政府，不得實施壟斷行為
（八）對經(jīng)營者不服反壟斷法執(zhí)法機(jī)構(gòu)決定的法律救濟(jì)制度
（九）對受壟斷行為損害的經(jīng)營者的民事賠償
三、案例
……
反壟斷法實施中的問題
王學(xué)政
國家工商行政管理總局法規(guī)司司長

一、當(dāng)前社會上對《反壟斷法》實施存在的若干模糊認(rèn)識
（一）《反壟斷法》中沒有經(jīng)營者利益的原因
首先，我們針對當(dāng)前社會對《反壟斷法》頒布以后實施中可能存在的一些問題，因此還有一些模糊的認(rèn)識談一點意見和看法。
我們知道近年來全國人大制定的一系列法律中，凡涉及到市場經(jīng)濟(jì)秩序規(guī)范的，都在保護(hù)消費者利益之前同樣有保護(hù)經(jīng)營者利益的內(nèi)容。在人大審議和通過《反壟斷法》這個法律之前，審議稿中曾經(jīng)也有過關(guān)于保護(hù)經(jīng)營者利益的字樣。最后出臺以后，總則第一條，只是規(guī)定了為了預(yù)防和防止壟斷行為，保護(hù)市場公平競爭、提高經(jīng)濟(jì)運行效率、維護(hù)消費者的利益和社會公共利益、促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展制定本法，沒有經(jīng)營者的利益。因此在有些學(xué)員中間產(chǎn)生了疑問，雖然這不是很大的疑問，但是在學(xué)習(xí)過程中，我們有必要加以澄清。
在《反壟斷法》中規(guī)定，“保護(hù)市場公平競爭提高經(jīng)濟(jì)運行效率維護(hù)消費者的利益和社會公共利益”把他作為本法的宗旨，而沒有專門提出經(jīng)營者的利益，并非是一個疏忽而是跟《反壟斷法》本身的性質(zhì)和反壟斷他的特點直接相關(guān)。
我們說壟斷行為由企業(yè)在市場競爭過程中，形成的可實施的壟斷行為。他的目的是在于限制競爭，他直接的結(jié)果是侵害了市場的競爭機(jī)制，因此也直接損害了消費者的權(quán)益，這些行為基本上是由企業(yè)實施的。在大多數(shù)情況下，例如企業(yè)進(jìn)行的集中，他和其他非經(jīng)營集中的經(jīng)營者，他們之間的利益不發(fā)生關(guān)系，而特別在當(dāng)企業(yè)通過價格聯(lián)盟或者其他的壟斷協(xié)議的方式，無論是自襲還是通過行業(yè)協(xié)會的方式，全行業(yè)進(jìn)行的限制競爭行為的時候，這個時候?qū)嵤┱呤峭瑯I(yè)的競爭者。這里很難說損害到其他的競爭者的這種企業(yè)的利益。而所有的這些行為突出的矛盾都在于企業(yè)通過實施這種行為損害了市場的公平競爭，損害了競爭這個過程，法律這里的要點是保護(hù)競爭、保護(hù)競爭機(jī)
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，市場支配地位的取得是合法的，但是如果企業(yè)實施了本法所規(guī)定的濫用市場支配地位的各種行為，那么他就構(gòu)成了一種違法，這是《反壟斷法》所不允許的，要予以制裁的。
（四）對經(jīng)營者集中進(jìn)行規(guī)制，是否會妨礙我國的企業(yè)做大做強(qiáng)
這也是某些企業(yè)或者說地方的同志們在學(xué)習(xí)《反壟斷法》的過程中所存在的一個疑惑。我們知道，我國現(xiàn)階段經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的一個突出問題，是產(chǎn)業(yè)的集中度不夠高，許多企業(yè)達(dá)不到規(guī)模經(jīng)濟(jì)的要求，因此在市場的競爭力不強(qiáng)。黨的十六大和十六大三中全會都明確提出來，要發(fā)展具有國際競爭力的大公司、大企業(yè)集團(tuán)。因此我們國家制定《反壟斷法》，既要防止經(jīng)營者過度集中形成壟斷，又要有利于國內(nèi)的企業(yè)通過合并、兼并、重組等方式做大做強(qiáng)，在控制經(jīng)營者集中方面，做出適度的規(guī)定。
按照這個精神我國的《反壟斷法》的準(zhǔn)則中明確規(guī)定，經(jīng)營者可以通過公平競爭、資源聯(lián)合、依法實施集中、擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模，提高市場的競爭能力。同時在經(jīng)營者集中一章中，《反壟斷法》規(guī)定，審查經(jīng)營者集中的時候除了要考慮經(jīng)營者集中對競爭產(chǎn)生的影響以外，還要考慮對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展和技術(shù)進(jìn)步的影響和因素，對于應(yīng)該予以禁止的經(jīng)營者集中，如果經(jīng)營者能夠證明這種集中對競爭能夠產(chǎn)生有利影響要大于不利影響的話，或者說這種合并是符合這種社會利益的，那么國務(wù)院的反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以做出不予禁止的決定。因此我們有理由認(rèn)為《反壟斷法》對經(jīng)營者集中進(jìn)行規(guī)制不會妨礙我們的企業(yè)做大做強(qiáng)。
（五）如何正確區(qū)分國家宏觀調(diào)控與行政壟斷
我們需要在這里說明一下，行政壟斷我們使用了一個通俗的大家都口語化的一個說話，在法律中是濫用行_力。
我們知道所謂的行政壟斷，是跟政府也就是行政機(jī)關(guān)和依法擁有公共管理權(quán)的一些事業(yè)單位，他們?yōu)E用行_力相直接聯(lián)系的。而國家的宏觀調(diào)控也就是用政府這只看的見的手，也是用行_力來實施進(jìn)行操作的。但是這兩者之間有著根本的不同。國家的宏觀調(diào)控是在市場經(jīng)濟(jì)的條件下，國家調(diào)控市場的一個非常重要的法律政策手段，國家通過制定法律和制定宏觀的調(diào)控政策來達(dá)到宏觀調(diào)控的目的。而所謂的行政壟斷是指某些行政機(jī)關(guān)，主要是指某些地方政府和政府的機(jī)關(guān)以及依法享有某些公共管理事務(wù)的這樣的事業(yè)單位，違反國家的法律的規(guī)定，違反中央和國務(wù)院關(guān)于宏觀調(diào)控的政策規(guī)定，而實施的一系列對市場機(jī)制特別是對競爭機(jī)制有破壞性的這樣的行為，他們之間的這個界限是非常明確的。
那么我們簡單的歸結(jié)來說，我們在學(xué)習(xí)《反壟斷法》的時候，希望輸入一種法制的理念，一種法律的意識，國家宏觀調(diào)控是中央和國務(wù)院通過法律和國家的政策依法從事經(jīng)濟(jì)管理和宏觀經(jīng)濟(jì)管理的這樣的手段。而所謂的行政壟斷是指某些地方政府和政府的機(jī)關(guān)、政府的機(jī)構(gòu)以及依法享有行政管理職能的某些事業(yè)單位，違反了法律的規(guī)定、違反了政策的規(guī)定，所實施的若干損害競爭、限制競爭的行為。那么這些行為在《反壟斷法》的第八條中以及《反壟斷法》的專章中關(guān)于濫用行_力實施的限制競爭行為中專門做了規(guī)定，屬于法律規(guī)定的這個范疇之內(nèi)的還有在《反壟斷法》之前，屬于反不正當(dāng)競爭法和國務(wù)院關(guān)于禁止地方行使限制商品流通的若干規(guī)定，這部分的內(nèi)容符合這部分的法律和行政法規(guī)所規(guī)定的內(nèi)容和行為，那么都屬于行政壟斷。
二、經(jīng)營者及地方政府在《反壟斷法》實施中應(yīng)注意的相關(guān)問題
下面我們進(jìn)入到大家學(xué)習(xí)過程中所應(yīng)當(dāng)關(guān)心的一個問題，就是經(jīng)營者及地方政府在《反壟斷法》實施中應(yīng)注意的相關(guān)問題。
（一）加強(qiáng)《反壟斷法》的宣傳與學(xué)習(xí)，掌握反壟斷法基本知識
我們說在發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下反壟斷，具體的說也就是在社會主義初級階段，我們在發(fā)展有中國特色的社會主義經(jīng)濟(jì)的條件下要反壟斷，他既非常的重要又很復(fù)雜。因此全面準(zhǔn)確理解《反壟斷法》的基本精神和主要內(nèi)容，是正確貫徹這部法律的基礎(chǔ)。
1. 政府及其部門的宣傳與學(xué)習(xí)
對此我們需要做大量的工作，這個方面不僅中央的有關(guān)部門執(zhí)法機(jī)構(gòu)要做，作為經(jīng)營者和地方政府在實施《反壟斷法》過程中也要把這個問題作為一個首要問題來介入和加以重視。由于過去我們國家沒有《反壟斷法》，絕大多數(shù)的中國企業(yè)包括一些大型的企業(yè)，并不清楚市場上的正當(dāng)競爭行為和排除限制競爭行為之間的界限。例如前一段時間，近幾年來經(jīng)常有一些企業(yè)大張旗鼓的搞一些價格聯(lián)盟，甚至于以行業(yè)協(xié)會的方式來組織價格上漲。比如前一階段方便面這個行業(yè)協(xié)會（食品協(xié)會）統(tǒng)一方便面漲價等等，這些都是公開的大張旗鼓的形成規(guī)模的來完成。這些企業(yè)他們并不清楚這些行為，它可能構(gòu)成違法。當(dāng)然在《反壟斷法》頒布實施之前，這個問題不明確。但是相關(guān)的一些關(guān)于物價管理規(guī)定和《反不正當(dāng)競爭法》中實際已經(jīng)有一些規(guī)定了。盡管如此，一些企業(yè)包括一些大型的企業(yè)不清楚市場上的正當(dāng)競爭行為和排除限制競爭行為之間的界限。
《反壟斷法》明確規(guī)定禁止經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議濫用市場支配地位，實施具有可能排除限制競爭效果的經(jīng)營者的集中，我們學(xué)習(xí)好領(lǐng)會好執(zhí)行好《反壟斷法》，需要政府及其部門加強(qiáng)這方面的宣傳和學(xué)習(xí)，這是政府的一個非常重要的一項責(zé)任。因為本身在《反壟斷法》中就有關(guān)于規(guī)制政府和政府的部門不要濫用行_力實施限制競爭的行為。此外，政府部門他的宣傳和學(xué)習(xí)跟企業(yè)掌握這個法律，遵守好這個法律又有著非常密切的直接的聯(lián)系。
2. 反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)的宣傳與培訓(xùn)
其次反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)他們的宣傳與培訓(xùn)也是非常重要的，《反壟斷法》執(zhí)法機(jī)構(gòu)作為反壟斷這個法律的主管機(jī)構(gòu)，他們要進(jìn)行一些專項的這種宣傳，同時為了更好的執(zhí)行好這部法律，也要加強(qiáng)自身的這種培訓(xùn)。
3. 對經(jīng)營者的宣傳及經(jīng)營者自身的學(xué)習(xí)
最后各類企業(yè)作為《反壟斷法》實施的主題，就要深刻的認(rèn)識到《反壟斷法》所規(guī)定的經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位、實施具有可能排除限制競爭效果的經(jīng)營者的集中。這三種壟斷行為對社會主義經(jīng)濟(jì)市場的危害，要準(zhǔn)確的把握合法經(jīng)營與違法經(jīng)營之間的界限，提高競爭的意識，自覺的依法經(jīng)營。
只有通過這三個方面三個環(huán)節(jié)共同的努力，我們才能做到政府有關(guān)部門、行業(yè)協(xié)會、企業(yè)逐步的樹立起反壟斷的法制觀念，不折不扣的履行《反壟斷法》所賦予的法定職責(zé)，自覺地維護(hù)國家的統(tǒng)一開放、競爭有序的市場體系，自覺的維護(hù)市場競爭，這是第一個問題。
（二）企業(yè)可以依法競爭，但不能從事壟斷行為
《反壟斷法》第十六條規(guī)定：行業(yè)協(xié)會不得組織本行業(yè)的經(jīng)營者從事本章禁止的壟斷行為。第四十六條第三款規(guī)定：行業(yè)協(xié)會違反本法規(guī)定，組織本行業(yè)的經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議的，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以處五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，社會團(tuán)體登記管理機(jī)關(guān)可以依法撤銷登記。
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