工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)投訴制度探微

工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)投訴制度探微
　　
　　招標(biāo)投標(biāo)投訴處理是工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中最為復(fù)雜的一環(huán)，但目前我們國(guó)家關(guān)于工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)投訴處理的有關(guān)制度仍然很不完善：在行政規(guī)章層面上只有一部《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)投訴處理辦法》（國(guó)家發(fā)展和改革委員會(huì)、建設(shè)部等七部委11號(hào)令，以下簡(jiǎn)稱11號(hào)令）；在11號(hào)令頒布前后，江蘇、云南、四川、山東、廣州、青海等地也制定了適用于本地區(qū)的投訴處理辦法，但這些地方規(guī)范性文件內(nèi)容也較簡(jiǎn)單、效力等級(jí)低，很難滿足投訴處理工作的要求。而隨著招標(biāo)投標(biāo)工作的發(fā)展，投訴參與主體的法律意識(shí)和_意識(shí)不斷提升，招標(biāo)投標(biāo)投訴案件的發(fā)生率和復(fù)雜性亦不斷提高，招標(biāo)投訴處理已經(jīng)逐漸成為招標(biāo)投標(biāo)行政監(jiān)督工作中的一個(gè)難題，在有些地方甚至達(dá)到了令管理部門“頭痛”和“疲于應(yīng)付”的地步。因此，對(duì)工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)投訴制度進(jìn)行一些細(xì)致入微的探討是十分必要的。
　　一、投訴受理前置程序問(wèn)題
　　招標(biāo)投標(biāo)投訴是否應(yīng)當(dāng)設(shè)立前置程序，是一個(gè)十分有爭(zhēng)議的話題。當(dāng)前，對(duì)這一問(wèn)題的討論主要集中在政府采購(gòu)領(lǐng)域，但工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)的投訴同樣涉及到此問(wèn)題，進(jìn)行探討也很有必要。
　　對(duì)于投訴受理前置程序的討論，主要是圍繞《中華人民共和國(guó)政府采購(gòu)法》（以下簡(jiǎn)稱《政府采購(gòu)法》）和2004年9月11日起開(kāi)始施行的財(cái)政部《政府采購(gòu)
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解決將很大程度上依賴于政府監(jiān)督部門。我們不信任作為采購(gòu)人的這個(gè)政府部門，卻把所有的希望寄托于作為監(jiān)督部門的另一個(gè)政府部門，至少這是一個(gè)不夠完美的理論。行政監(jiān)督部門確實(shí)有獨(dú)立性的優(yōu)點(diǎn)，卻也未必在立場(chǎng)和能力上如想象中的“包拯”。
　　因此，設(shè)立必要的質(zhì)疑程序依然是有必要的，只是它不必作為投訴的必經(jīng)前置程序。筆者的觀點(diǎn)是“提倡質(zhì)疑、質(zhì)疑備案（告知）”：
　�。�1）提倡供應(yīng)商（投標(biāo)人）和其他利害關(guān)系人就招標(biāo)投標(biāo)中的問(wèn)題向采購(gòu)人（招標(biāo)人）進(jìn)行質(zhì)疑，采購(gòu)人（招標(biāo)人）應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)給予答復(fù)。
　�。�2）質(zhì)疑不是投訴或訴訟的必經(jīng)程序。即供應(yīng)商（投標(biāo)人）和其他利害關(guān)系人認(rèn)為工程招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)不符合法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定，或者其自身合法權(quán)益受到侵害的，可以直接向行政監(jiān)督部門投訴。供應(yīng)商（投標(biāo)人）和其他利害關(guān)系人也可以首先向采購(gòu)人（招標(biāo)人）進(jìn)行質(zhì)疑，對(duì)采購(gòu)人（招標(biāo)人）的答復(fù)不滿意或采購(gòu)人（招標(biāo)人）不予答復(fù)的，供應(yīng)商（投標(biāo)人）和其他利害關(guān)系人向行政監(jiān)督部門投訴。
　�。�3）供應(yīng)商（投標(biāo)人）的質(zhì)疑應(yīng)當(dāng)在送達(dá)采購(gòu)人（招標(biāo)人）后，把有關(guān)書面材料在行政監(jiān)督機(jī)構(gòu)備案；供應(yīng)商（投標(biāo)人）直接向行政監(jiān)督部門投訴的，應(yīng)當(dāng)書面告知采購(gòu)人（招標(biāo)人）。
　　也許有人認(rèn)為，僅僅提倡質(zhì)疑是否會(huì)導(dǎo)致大家都不去質(zhì)疑，確實(shí)存在這種可能，但提倡質(zhì)疑至少保留了質(zhì)疑的存在；同時(shí)，一個(gè)真正想解決問(wèn)題的供應(yīng)商（投標(biāo)人）或其他利害關(guān)系人是會(huì)存在使用這一程序的可能的。
　　另外，對(duì)有關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行分類是很有必要的，部分事項(xiàng)供應(yīng)商（投標(biāo)人）可以直接投訴，如采購(gòu)人（招標(biāo)人）存在違法行為且有相應(yīng)的證據(jù)和線索等；部分事項(xiàng)必須經(jīng)質(zhì)疑再進(jìn)行投訴，如僅僅懷疑評(píng)標(biāo)結(jié)果的不夠公正（例如，經(jīng)濟(jì)標(biāo)排名第一，但最后沒(méi)有中標(biāo)）等。當(dāng)然，這不是一件簡(jiǎn)單的事情，需要細(xì)致觀察、認(rèn)真總結(jié)后的數(shù)據(jù)的支持和實(shí)踐的檢驗(yàn)。
　　二、投訴受理制度
　　11號(hào)令雖然規(guī)定了招標(biāo)投標(biāo)投訴案件的受案標(biāo)準(zhǔn)，
　　但這一受案標(biāo)準(zhǔn)在執(zhí)行中主要存在兩個(gè)方面的問(wèn)題：一
　　是不予受理的有關(guān)規(guī)定不夠明確，導(dǎo)致受案標(biāo)準(zhǔn)“不標(biāo)
　　準(zhǔn)”；二是投訴受理與投訴人通過(guò)其他渠道（例如，直接
　　向領(lǐng)導(dǎo)、紀(jì)委、審計(jì)、監(jiān)察部門寫匿名信等）進(jìn)行“投訴”
　　存在一定的沖突，即投訴受理工作與信訪、檢舉等工作
　　需要協(xié)調(diào)。
　　(一)不予受理問(wèn)題
　　11號(hào)令規(guī)定的投訴案件的受案標(biāo)準(zhǔn)主要見(jiàn)于第七
　　條、九條和十二條，針對(duì)投訴書內(nèi)容、利害關(guān)系、線索、投
　　訴人簽名蓋章、時(shí)效、無(wú)新證據(jù)的已決案件、復(fù)議或訴訟
　　案件等問(wèn)題進(jìn)行了規(guī)定，應(yīng)當(dāng)說(shuō)所涉及的范圍還是比較
　　全面的，不足之處主要在于定義不明確、可操作性不夠，
　　茲列舉如下：
　　（1）法人投訴有關(guān)規(guī)定不夠嚴(yán)謹(jǐn)。
　　第七條規(guī)定：“⋯⋯，投訴人是法人的，投訴書必須
　　由其法定代表人或者授權(quán)代表簽字并蓋章；⋯⋯”，但第
　　十二條不予受理情形的第（三）項(xiàng)又規(guī)定：“以法人名義
　　投訴的，投訴書未經(jīng)法定代表人簽字并加蓋公章的”，兩
　　處要求并不一致，顯系矛盾。且第七條對(duì)授權(quán)代表并無(wú)
　　具體的要求，實(shí)踐中，反為掛靠、出借資質(zhì)等不法行為提
　　供了方便。
　�。�2）“有效線索和相關(guān)證明材料”無(wú)法阻擋非法獲得
　　的證據(jù)或線索。
　　11號(hào)令第七條和第十二條（二）對(duì)線索和證據(jù)問(wèn)題
　　進(jìn)行了規(guī)定，要求投訴人要提供“有效線索和相關(guān)證明
　　材料”。
　　實(shí)踐中，在相當(dāng)數(shù)量的案件中，投訴人取得了本不
　　應(yīng)該了解的信息，這些信息有些屬于評(píng)標(biāo)過(guò)程中的b_m
　　信息，有些涉及其他投標(biāo)人的商業(yè)秘密。這就提出了一
　　個(gè)問(wèn)題：不能說(shuō)明合法來(lái)源的證據(jù)和線索能否立案（或
　　者說(shuō)投訴人違法獲得的信息能否作為投訴的證據(jù)或線
　　索）。
　　法律法規(guī)對(duì)于違法獲得的信息能否作為投訴的證
　　據(jù)或線索缺乏明確的規(guī)定。實(shí)踐中，投訴處理機(jī)構(gòu)多采
　　取了受理的方式，以避免不作為的行政風(fēng)險(xiǎn)，但這在一
　　定意義上可能成為對(duì)有關(guān)人員違法獲取證據(jù)和線索甚
　　至是串通投標(biāo)行為的縱容。
　　在此問(wèn)題上，《財(cái)政部關(guān)于加強(qiáng)政府采購(gòu)供應(yīng)商投
　　訴受理審查工作的通知》（財(cái)庫(kù)[2007]1號(hào)）第四項(xiàng)可資
　　借鑒：“投訴事項(xiàng)屬于有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定處于保
　　密階段的事項(xiàng)，財(cái)政部門應(yīng)當(dāng)要求投訴人提供信息來(lái)源
　　或有效證據(jù)，否則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效投訴事項(xiàng)�！�
　�。�3）“知道或者應(yīng)當(dāng)知道其利益受到侵害之日”不易
　　確定。
　　11號(hào)令第九條規(guī)定：“投訴人應(yīng)當(dāng)在知道或者應(yīng)當(dāng)
　　知道其利益受到侵害之日起十日內(nèi)提出書面投訴”，第
　　十 ……（未完，全文共10635字，當(dāng)前僅顯示2530字，請(qǐng)閱讀下面提示信息。收藏《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)投訴制度探微》）