農(nóng)村土地承包法中登記的性質(zhì)與作用

根據(jù)物權(quán)法理論，在因法律行為而致的不動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立與變動中，登記有著極其重要的作用。孫憲忠教授在《中國物權(quán)法草案建議稿》中指出，“不動產(chǎn)登記是不動產(chǎn)物權(quán)變動的法定公示手段，是因法律行為的物權(quán)變動的生效要件，……�！倍趵鹘淌谠凇吨袊餀�(quán)法草案建議稿及說明》中指出，“我國物權(quán)法應(yīng)當(dāng)采納登記對抗主義�！５怯洃�(yīng)當(dāng)作為對抗第三人的要件，未經(jīng)登記權(quán)利不能對抗第三人�！庇纱耍梢钥闯鑫覈餀�(quán)立法中關(guān)于基于法律行為的不動產(chǎn)物權(quán)變動出現(xiàn)了兩種主張，即登記要件主義和登記對抗主義。
　　《農(nóng)村土地承包法》制定出臺后，對于登記在不動產(chǎn)物權(quán)變動中的性質(zhì)和作用有了進一步的完善。對于家庭承包，該法第二十二條規(guī)定，“承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效時取得土地承包經(jīng)營權(quán)”。第二十二條第一款規(guī)定，
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極大的減少了承包經(jīng)營權(quán)公示的重要性�！Ｎ覀冋J為，家庭土地承包經(jīng)營權(quán)的取得沒有登記的必要”②。三是“中國傳統(tǒng)上就是將‘地契’作為土地權(quán)利的憑證，用承包合同作為承包權(quán)的憑證，農(nóng)民也易于接受”，“如果改為登記，就要在全國縣級以上各級土地管理局增加機構(gòu)、人員，不符合精兵簡政的原則，且導(dǎo)致登記機構(gòu)亂收費的可能”。③第二、對于家庭土地承包經(jīng)營權(quán)的互換與轉(zhuǎn)讓采取登記對抗主義。未經(jīng)登記的，不得對抗善意第三人。根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第三十八條的規(guī)定，只對互換、轉(zhuǎn)讓兩種流轉(zhuǎn)方式采取登記對抗主義。其主要理由是：“⒈目前，我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)登記制度尚不健全，而且，農(nóng)戶家庭承包的土地不僅數(shù)量很大，而且地塊分散，土地承包經(jīng)營權(quán)的登記將是一項非常細致而艱巨的工作，需要做大量工作，投入大量人力、財力、物力。在目前情況下，要求土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)必須登記，不太現(xiàn)實。⒉從土地承包經(jīng)營權(quán)流權(quán)情況看，轉(zhuǎn)包約占，出租占，互換占，入股占，轉(zhuǎn)讓約占，其他形式約占因此，許多可以通過債權(quán)方式處理，不一定需登記。而且，流轉(zhuǎn)范圍對象大部分是附近的農(nóng)民，互相比較熟悉，從公示、公信的角度來看，登記的必要性也不大。⒊如采取登記生效主義，土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)必須登記才能生效，這必然發(fā)生登記費用，不僅給農(nóng)民增加了麻煩，還會增加農(nóng)民負擔(dān)”。④第三、根據(jù)《農(nóng)村土地承包》第四十九條的規(guī)定，對于不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地，通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式承包的，土地承包經(jīng)營權(quán)的設(shè)立和以轉(zhuǎn)讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉(zhuǎn)的，均采取登記生效主義。不登記，這種新型的用益物權(quán)不設(shè)立或不生變動之效力。
　　基于以上分析，可以看出，對于農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)這一新型的用益物權(quán)的設(shè)立和變動而言，采取了多元化的立法_。因此，在不同的_之下，登記的性質(zhì)和作用是不同的，應(yīng)做具體地分析。
　　首先，由于家庭土地承包經(jīng)營權(quán)的設(shè)立采意思主義，權(quán)利的設(shè)立無需登記。而《農(nóng)村土地承包法》第二十三條規(guī)定的登記，其性質(zhì)和作用是什么呢？我認為，這種登記是一種行政行為，它所體現(xiàn)的是國家對這種物權(quán)關(guān)系的干預(yù)，干預(yù)的目的在于以公權(quán)力確認私權(quán)利，保護承包者的合法權(quán)益。這種登記不是物權(quán)設(shè)立的公示方法，對于承包合同的成立生效和承包經(jīng)營權(quán)的設(shè)立并無影響，僅起證明作用，證書僅是證權(quán)憑證不是設(shè)權(quán)憑證。再進一步分析，登記這種行為不是依申請的行政行為，是一種職權(quán)行為，登記是登記機關(guān)的法定義務(wù)，登記機關(guān)對承包合同僅能進行形式審查。如果登記機關(guān)不及時給農(nóng)戶進行登記并發(fā)放土地承包證書，或因錯誤登記而侵害了承包方合法權(quán)益的，承包方可提起行政訴訟，以尋求權(quán)利救濟。
　　第二、由于家庭承包經(jīng)營權(quán)的互換和轉(zhuǎn)讓采登記對抗主義，登記是土地承包經(jīng)營權(quán)通過互換和轉(zhuǎn)讓方式轉(zhuǎn)移的公示要件。不登記，不影響互換合同和轉(zhuǎn)讓合同的成立與生效，也不影響承包經(jīng)營權(quán)在 ……（未完，全文共3043字，當(dāng)前僅顯示1537字，請閱讀下面提示信息。收藏《農(nóng)村土地承包法中登記的性質(zhì)與作用》）