完善財產(chǎn)保全制度的思考與建議

目錄/提綱：……
一、現(xiàn)行財產(chǎn)保全制度在運行中存在的主要問題
（一）關于保全程序的啟動及其相關規(guī)定方面存在的問題
（二）關于保全對象方面存在的主要問題
（三）關于保全中權利義務的平衡性存在的問題
（四）關于財產(chǎn)保全的期限存在的問題
二、完善財產(chǎn)保全制度的設想
（一）在程序啟動及保全法院的選擇性上賦予當事人自主權
（二）在保全對象與保全措施的選擇上進一步豐富、細化相關的內(nèi)容
（三）在債權實現(xiàn)的方式上賦予保全申請人對被保全財產(chǎn)的優(yōu)先受償權
（四）合理限定保全的期限建立重大保全案件優(yōu)先審理的制度
……
財產(chǎn)保全制度是民事訴訟法中的重要內(nèi)容之一其目的在于通過限制被申請人對爭議標的物或其財產(chǎn)的處分權來保證人民法院將來作出的生效判決能夠得到全面、順利的執(zhí)行從而維護生效判決的權威切實保護勝訴方當事人的合法權益。在當前建設社會主義市場經(jīng)濟的過程中該制度的實施對于增進全社會的信用意識防止爭訟當事人變賣、轉(zhuǎn)移、藏匿甚至毀損、揮霍在其占有、支配下的有關財產(chǎn)，逃避對生效判決的執(zhí)行，發(fā)揮著不可替代的重要作用。然而在司法實踐中我們?nèi)愿械皆撝贫仍谠S多方面存在簡略、寬泛甚至缺失之處亟需在立法上加以補充和完善。
　　一、現(xiàn)行財產(chǎn)保全制度在運行中存在的主要問題
　　（一）關于保全程序的啟動及其相關規(guī)定方面存在的問題。
　　根據(jù)民事訴訟法第條、條的規(guī)定財產(chǎn)保全分為訴中財產(chǎn)保全和訴前財產(chǎn)保全。對訴中財產(chǎn)保全一般由當事人一方提出申請必要時也可由法院主動采取保全措施；而訴前保全只可由當事人提起且必須提供相應的擔保否則其申請將被法院裁定駁回。而且根據(jù)最高人民法院制定的《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》（以下簡稱《適用意見》）第條
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大的擴展。例如保全的標的可以是債務人到期應得的收益也可以直接為被告人的財產(chǎn)。但該規(guī)定仍有不完善之處：盡管申請人對保全標的的選擇隨著保全范圍的擴大而更有主動性但是法院一旦采取了保全措施限制了保全標的對當事人之間還是否可在被保全人所有的財產(chǎn)范圍內(nèi)協(xié)商變更未作規(guī)定。這一內(nèi)容的缺失，會在保全標的的價值減損不可歸責于被申請人的情況下無法采取補救措施，不利于保全申請人通過二次選擇保全標的物的方式維護自己的合法權益。同時在被保全人由于某一特殊原因需要利用被保全的財物而愿意以其他相等同的價值物進行替換時于法無據(jù)，使財產(chǎn)流轉(zhuǎn)的速率受到限制。法院在采取保全措施、確定保全標的之后申請人與被申請人對保全標的的變賣、利用能否協(xié)商未作規(guī)定從而不能從實質(zhì)上對申請人的期待權益進行充分的保護。例如在以股票為保險標的的情況下保全時體現(xiàn)的股票價格相當于爭議的財產(chǎn)但股票的價格會上下波動法院又不可能直接進行操作如果不允許當事人進行協(xié)商變賣標的物就難于很好的保護申請人的合法權益。
　�、矊Χ鄠�權力主體對同一保全標的如何查封、凍結的規(guī)定不明確。根據(jù)我國民訴法第條的規(guī)定財產(chǎn)已經(jīng)被查封、凍結的不得重復查封、凍結。這一規(guī)定便于法院之間、法院與其他單位之間的工作協(xié)調(diào)對體現(xiàn)審判機關的權威具有重要的作用。但該規(guī)定在實踐中存在以下問題：法院在對某一財產(chǎn)采取查封、凍結后其他單位便不能再進行查封、凍結。但在法院解除查封、凍結時其他單位很難獲得法院即將解除保全措施的信息因而不能及時的再采取查封、凍結的措施致使財產(chǎn)流失保護不了相應的合法權益。在法院裁定不合法的情況下由于法院已經(jīng)采取了保全措施其他單位有時明知這種情況但因沒有法律的相關規(guī)定很難協(xié)調(diào)這種關系。另外法院相互之間在實踐中也會同樣遇到這樣的情況。
　�、硨灿胸敭a(chǎn)的保全存在的規(guī)定不具體。在實踐中關于對被保全人在其共有財產(chǎn)中的保全標的如何采取措施的現(xiàn)行法律沒有作出具體的規(guī)定。法院在具體操作中往往是要么不采取保全措施要么直接對該共同共有財產(chǎn)采取保全措施。不采取保全措施不利于保護申請人的合法權益采取保全措施又可能侵犯被申請人以外的其他共有人的合法權益。具體如何處理相關法律及司法解釋缺少科學、合理、便于進一步具體操作的規(guī)定。
　　⒋對特定財產(chǎn)的保全措施在規(guī)定上有沖突。對于房地產(chǎn)、汽車等不動產(chǎn)和特定動產(chǎn)的交易我國法律法規(guī)多規(guī)定其為一種要式的民事法律行為即買賣關系中標的物所有權的轉(zhuǎn)移必須以相關部門的變更登記為有效要件。但是目前由于部分公民法律知識欠缺和法律意識淡薄對該類財產(chǎn)的買賣往往只以金錢交付和實際占有為要件這就給法院在采取保全措施時帶來了一定的困難：（）當法院對該財產(chǎn)采取扣押有關財產(chǎn)權證照并通知有關產(chǎn)權登記部門不予辦理該項財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)的保全措施時往往有損于善意占有人的權益。（）汽車、房地產(chǎn)等經(jīng)常存在租賃關系承租人為此類財產(chǎn)的使用權所支出的費用有時相當大使用的期限相當長這種財產(chǎn)的使用權有時直接體現(xiàn)為承租人的財產(chǎn)而且占的比例很大。但在財產(chǎn)保全過程中由于所有權不屬于被申請人（租賃關系中的承租人）人民法院便不能對該類財產(chǎn)采取保全措施。（）根據(jù)《適用意見》第條的規(guī)定人民法院對不動產(chǎn)和特定動產(chǎn)進行財產(chǎn)保全一般是采取扣押有關產(chǎn)權證照并通知有關產(chǎn)權部門不予辦理該項財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)這一措施；在必要時也可以直接查封或扣押該項財產(chǎn)。但在實踐中兩個法院對進行財產(chǎn)保全時有的扣押了財產(chǎn)權證照有的直接查封了不動產(chǎn)和特定動產(chǎn)出現(xiàn)這種矛盾后如何處理相關法律對此沒有作出進一步的規(guī)定。
　�。ㄈ╆P于保全中權利義務的平衡性存在的問題。
　　設立財產(chǎn)保全制度的目的是為了解除申請人訴訟的顧慮確保法院將來生效判決能夠執(zhí)行。就其性質(zhì)而言它是一種防范相對人在法院作出生效判決之前處分其財產(chǎn)的強制措施。而且對當事人來說無論是提起訴訟財產(chǎn)保全還是訴中財產(chǎn)保全根據(jù)法律的規(guī)定都要提供相應的擔保而這種擔 ……（未完，全文共5872字，當前僅顯示2062字，請閱讀下面提示信息。收藏《完善財產(chǎn)保全制度的思考與建議》）